論SPAC 上市企業(yè)財務(wù)合規(guī)風(fēng)險防控的法律路徑

吳雨秋

(南京審計大學(xué)，江蘇 南京 211815)

一、 引言

SPAC(特殊目的收購公司)上市在2021 年掀起一股熱潮，中國香港現(xiàn)已引入SPAC 并購制度并制定了更嚴格的上市標準。 SPAC 相較于傳統(tǒng)IPO(首次公開募股)上市其優(yōu)勢在于速度便捷，上市時間可以縮短到IPO 上市的一半甚至更短，具體是4 個月到6 個月之間。 從財務(wù)視角來剖析其緣由有兩點，第一，SPAC 只是一項擁有純現(xiàn)金資金的空殼公司，審計程序不會涉及關(guān)聯(lián)方、營業(yè)收入、其他收入等財務(wù)報表，只需要對銀行賬號進行檢查核實，證券監(jiān)督機構(gòu)也就不會花費精力關(guān)注，也無法提出問題。第二，在SPAC 收購目標公司時，審計會對被收購公司近兩年的財務(wù)報表進行分析，雖然此時有業(yè)務(wù)甚至?xí)婕案唢L(fēng)險區(qū)域，但是由于此時遞交財報的主體為已上市公司，監(jiān)管機構(gòu)會比較寬松。 總之，SPAC 上市過程中避開了IPO 所沒有避開的高風(fēng)險區(qū)域。

SPAC 給想要上市的企業(yè)以及一些新經(jīng)濟企業(yè)開辟了一條“捷徑”，但是降低信息披露與規(guī)避監(jiān)管的背后的合規(guī)風(fēng)險，尤其是財務(wù)合規(guī)風(fēng)險漸漸浮出水面。 SPAC 從來不是“捷徑”，更不是IPO 的“后門”。 某汽車SPAC 上市背后是一系列的財務(wù)違規(guī)，通過多方合謀的虛假交易創(chuàng)造流水，注冊資本到賬即抽逃出資，既損害了投資者的利益、公司的權(quán)益，更印證了規(guī)避監(jiān)管的SPAC 上市機制不利于企業(yè)可持續(xù)的合規(guī)經(jīng)營，也將面臨嚴格的行政處罰。在處罰前的調(diào)查階段，中國一般需要提供國際協(xié)助，但是本文認為，比起不能接觸實際經(jīng)營交易的美國證券監(jiān)督機構(gòu)(SEC)，中國更為適宜成為監(jiān)管方，2021 年4 月SEC 文件中表明了未來美國對SPAC這一間接上市方式的監(jiān)管將更為嚴格，但是尚未明文化監(jiān)督規(guī)定，中國應(yīng)當在應(yīng)對SPAC 上市企業(yè)合規(guī)風(fēng)險中制定更準確合理的監(jiān)督制度，提高SPAC企業(yè)上市質(zhì)量與可持續(xù)發(fā)展。

二、 問題的提出

“弱監(jiān)管”SPAC 上市吸引我國企業(yè)，尤其是一些目前尚不成熟的成長型企業(yè)或者資產(chǎn)質(zhì)量但希望實現(xiàn)海外融資的，現(xiàn)中國香港交易所已推出SPAC上市機制，未來大陸也極可能引入SPAC 作為新的上市模式，幫助企業(yè)上市融資取得可持續(xù)發(fā)展。但是目前，許多中國企業(yè)沒有正視該機制帶來的一系列潛在的財務(wù)合規(guī)風(fēng)險，SPAC 模式下虛構(gòu)交易、財務(wù)數(shù)據(jù)造假并不在少數(shù)，這為我國證券監(jiān)管機構(gòu)帶來新的問題。 因為在中國香港推行SPAC 上市前，我國企業(yè)借助SPAC 完成上市需要在境外完成掛牌實現(xiàn)融資，這也就導(dǎo)致SEC 雖有法律依據(jù)但沒有能力監(jiān)管到我國企業(yè)，而我國證券監(jiān)管機構(gòu)雖然有能力接觸到企業(yè)經(jīng)營材料與財務(wù)數(shù)據(jù)，但是沒有明確的法律依據(jù)。

現(xiàn)香港SPAC 對我國提出了新的監(jiān)管難題，如何協(xié)同內(nèi)地與香港的證券監(jiān)管，以及實現(xiàn)國際監(jiān)管號召我國對SPAC 監(jiān)管機制的構(gòu)建。 財務(wù)管控是合規(guī)風(fēng)險的最后一道防線，資金的給付與財務(wù)數(shù)據(jù)是企業(yè)違規(guī)的最后一步與實際體現(xiàn)。 因此，除了國家外部監(jiān)管，企業(yè)內(nèi)部如何通過財務(wù)管理守住企業(yè)誠信合規(guī)的最后一道閘門具有關(guān)鍵意義。 SPAC 違規(guī)企業(yè)面臨的只會是巨額罰單和名譽受損，作為中國企業(yè)借助SPAC 上市必須行使好手中的財務(wù)權(quán)利，抵制一切違規(guī)行為，提高我國企業(yè)國際地位與影響，保障我國實現(xiàn)國內(nèi)大循環(huán)為主體、國內(nèi)國際大循環(huán)相互促進的發(fā)展新格局。

三、 管控中國SPAC 上市企業(yè)財務(wù)合規(guī)風(fēng)險的必要性

應(yīng)對SPAC 上市企業(yè)財務(wù)數(shù)據(jù)造假、不法信息披露的違規(guī)行為，必須加強對財務(wù)合規(guī)風(fēng)險的管控，具體歸咎于國家外部監(jiān)管、企業(yè)內(nèi)部監(jiān)管以及預(yù)防機制三方面的不足，分析如下。

(一)我國尚未出臺SPAC 上市企業(yè)財務(wù)合規(guī)監(jiān)管法律

SPAC 是一種新型的經(jīng)濟主體，而中資企業(yè)在其中占據(jù)相當一部分，但是一直以來我國僅以協(xié)助境外機構(gòu)的地位監(jiān)管借助SPAC 上市的中國企業(yè)，歸根究底在于缺乏管控財務(wù)合規(guī)風(fēng)險的監(jiān)管機制。 合規(guī)監(jiān)管法律對SPAC 上市中的財務(wù)違規(guī)行為的規(guī)范作用是不可替代的，對財務(wù)合規(guī)風(fēng)險的研究也需要在健全的法制環(huán)境下開展，為震懾企業(yè)不敢做出虛假交易、虛假披露信息的財務(wù)違規(guī)行為提供法治保障。 當前SPAC 上市中財務(wù)合規(guī)風(fēng)險環(huán)境下，迫切需要國家建立健全相關(guān)監(jiān)管法律制度，如果不盡快出臺針對SPAC 上市的中國企業(yè)監(jiān)管法律，財務(wù)違規(guī)不得到及時糾正，還可能基于緊密聯(lián)系的交易往來擴大財務(wù)違規(guī)范圍，制造財務(wù)違規(guī)成本低的假象。 更為重要的是，財務(wù)合規(guī)監(jiān)管將無法可依，中國對相關(guān)企業(yè)的監(jiān)管也于法無據(jù)，后續(xù)一系列執(zhí)法司法工作也無法展開。

(二)目標企業(yè)財務(wù)合規(guī)內(nèi)部監(jiān)管缺乏頂層設(shè)計

目標企業(yè)具備法律、合規(guī)、風(fēng)險及內(nèi)控四方面的監(jiān)管安排，不免出現(xiàn)權(quán)責(zé)混亂、職權(quán)交叉的現(xiàn)象，不利于節(jié)約公司人力物力資源。 這四種監(jiān)管部門在中國企業(yè)可能沒有全部設(shè)置，或者將合規(guī)設(shè)置到法務(wù)部門，又或者將合規(guī)部與風(fēng)控部安排在同一部門中，這種重疊設(shè)置的背后是沒有統(tǒng)一規(guī)劃安排的必然結(jié)果，對我國企業(yè)運行效率也存在極大的不利影響。 具體而言，面對同一違規(guī)行為，既可能出現(xiàn)爭搶監(jiān)管的情形，也極可能出于違規(guī)行為做出主體系公司董事而推諉職責(zé)的情形，總之，不利于有效保證公司財務(wù)行為合規(guī)、為社會主體提供真實有效信息。

(三)財務(wù)合規(guī)風(fēng)險預(yù)警機制與法律機制混同

基于管控目標的一致性，公司財務(wù)人員乃至公務(wù)人員不能準確運用預(yù)警機制及法律機制。 歸根結(jié)底，對財務(wù)合規(guī)風(fēng)險缺乏意識，企業(yè)缺乏合規(guī)文化培育機制，導(dǎo)致一直運用事后的懲處機制應(yīng)對合規(guī)風(fēng)險，這也是防控工作效果不顯著的必然結(jié)果。SPAC 上市企業(yè)中領(lǐng)導(dǎo)對合規(guī)不夠重視，基層員工普遍意識淡薄，對合規(guī)管理工作，尤其是財務(wù)合規(guī)工作的開展不重視、不積極、不主動。 財務(wù)合規(guī)風(fēng)險現(xiàn)隨著經(jīng)濟的發(fā)展以及國際環(huán)境中的因素變化隨之復(fù)雜多樣化，一方面單純用事后的法律機制無法應(yīng)對，另一方面，事后的機制只能解決問題，無法起到關(guān)鍵性的預(yù)防作用。 只有注重并運用財務(wù)合規(guī)風(fēng)險預(yù)防機制，才能讓我國借助SPAC 上市的企業(yè)真正實現(xiàn)財務(wù)合規(guī)風(fēng)險的防控目標。

綜上所述，我國還應(yīng)當進一步細化完善對SPAC 上市中財務(wù)行為的監(jiān)管制度，同時要重視預(yù)防機制對財務(wù)合規(guī)風(fēng)險的必要性，將合規(guī)風(fēng)險防控機制貫徹到財務(wù)管理的全過程各環(huán)節(jié)和各方面，從而有效遏制SPAC 上市企業(yè)重大財務(wù)風(fēng)險事件頻發(fā)、化解財務(wù)違規(guī)訴訟案件解決。

四、 SPAC 上市企業(yè)財務(wù)合規(guī)防控機制的完善路徑

針對上述SPAC 上市企業(yè)的財務(wù)合規(guī)風(fēng)險，本文認為可從宏觀與微觀兩個層面加以防范。 宏觀層面，著眼監(jiān)管與預(yù)防兩方面機制進行完善，而微觀層面，注重從企業(yè)層面提出一些法律設(shè)計與預(yù)防方案，從而實現(xiàn)法律的規(guī)范效果與預(yù)警機制的預(yù)防效果相輔相成、相得益彰。

(一)宏觀層面:健全財務(wù)合規(guī)風(fēng)險防控制度

1. 完善SPAC 上市財務(wù)監(jiān)管制度，協(xié)調(diào)與行政法規(guī)、刑法的關(guān)系

我國對SPAC 上市企業(yè)財務(wù)違規(guī)缺乏監(jiān)管法律，必須完善相關(guān)法律，除了明確SPAC 主體的權(quán)利義務(wù)，還應(yīng)當對其財務(wù)行為明確法律責(zé)任，譬如信息披露的責(zé)任。 如果出現(xiàn)財務(wù)違規(guī)行為，必須追究其法律責(zé)任，具體可以參考我國對一般證券主體采取的行政處罰。 當然，本文認為應(yīng)當對違規(guī)SPAC 主體給予更重的行政處罰，降低其違規(guī)的概率。

要通過行政合規(guī)與刑事合規(guī)的銜接，實現(xiàn)源頭治理。 對違法違規(guī)行為性質(zhì)嚴重、涉嫌犯罪的，也必須依法追究其刑事責(zé)任。 通過完善對SPAC 上市企業(yè)財務(wù)行為的監(jiān)管制度以及執(zhí)法司法的配套制度，實現(xiàn)違法必究、執(zhí)法必嚴，保障投資者利益，降低通過SPAC 上市套現(xiàn)的風(fēng)險。 如果法律法規(guī)之間存在不一致甚至抵觸的情形，應(yīng)當及時梳理調(diào)整，最終形成系統(tǒng)完備的財務(wù)合規(guī)風(fēng)險監(jiān)管法律法規(guī)體系。

2. 建立統(tǒng)一的SPAC 企業(yè)內(nèi)部財務(wù)監(jiān)管機制，推進法律、合規(guī)、風(fēng)險、內(nèi)控一體建設(shè)

SPAC 企業(yè)中對財務(wù)合規(guī)風(fēng)險監(jiān)管不到位，源于風(fēng)險管理體系標準不一，明確并適用統(tǒng)一的內(nèi)部財務(wù)監(jiān)管機制，有助于“法律、合規(guī)、風(fēng)險、內(nèi)控”建成四位一體的管理體系。 這種一體化管理體系是在原來獨立的法律風(fēng)險管理體系、合規(guī)管理體系、經(jīng)營風(fēng)險管理體系以及內(nèi)部控制體系的基礎(chǔ)上建立的緊密聯(lián)系又分工明確的風(fēng)險一體化管理體系。 這一管理體系依據(jù)內(nèi)部監(jiān)管機制明確了各自的組織機構(gòu)、工作內(nèi)容、工作程序、協(xié)同機制，規(guī)避權(quán)責(zé)交叉以及資源浪費，有效充分發(fā)揮各項職能的同時提高了企業(yè)應(yīng)對財務(wù)合規(guī)風(fēng)險的能力與水平，財務(wù)合規(guī)風(fēng)險管理真正落地也保障了SPAC 上市企業(yè)的高質(zhì)量持續(xù)發(fā)展實現(xiàn)。

通過內(nèi)部監(jiān)管機制，一方面要實行對財務(wù)行為的全流程的管控，另一方面要明確相應(yīng)的工作人員的權(quán)責(zé)。 為實現(xiàn)SPAC 上市企業(yè)全面財務(wù)合規(guī)目標，必須堅持“全過程、全覆蓋、全員參與”三方面。 全方位的財務(wù)合規(guī)監(jiān)管體系建立正是對財務(wù)行為全流程管控的集中體現(xiàn)，同時要抓住全面問責(zé)這一重要抓手，對財務(wù)違規(guī)的有責(zé)人員必須堅持“有責(zé)必罰、盡職免責(zé)”的合規(guī)文化，通過倒逼機制將責(zé)任落實。 同時，為SPAC 上市企業(yè)牢固樹立財務(wù)合規(guī)的經(jīng)營理念，對全體員工自覺遵守財務(wù)法律法規(guī)、培育財務(wù)合規(guī)價值觀發(fā)揮著關(guān)鍵性的作用。

3. 建立財務(wù)合規(guī)風(fēng)險預(yù)警機制，發(fā)揮財務(wù)合規(guī)風(fēng)險預(yù)防作用

防控企業(yè)財務(wù)合規(guī)風(fēng)險，建立財務(wù)合規(guī)風(fēng)險預(yù)警機制具有重要的現(xiàn)實意義。 所謂預(yù)警，就是要在收集分析與評估基礎(chǔ)之上做出預(yù)防事件危害的行為，具體從三方面方法路徑開展預(yù)警機制工作。 第一，建立健全財務(wù)合規(guī)風(fēng)險評估機制，是明確財務(wù)合規(guī)風(fēng)險來源的方法路徑，需要從財務(wù)合規(guī)風(fēng)險事件的外部監(jiān)管執(zhí)行力度、內(nèi)部用以控制相關(guān)財務(wù)合規(guī)風(fēng)險的執(zhí)行力度以及此次財務(wù)合規(guī)風(fēng)險事件的主體與財務(wù)合規(guī)管理能力進行綜合性的評估。 第二，構(gòu)建企業(yè)財務(wù)合規(guī)風(fēng)險預(yù)警相關(guān)指標體系，通過處理不同情況下的財務(wù)合規(guī)風(fēng)險確定各個指標權(quán)重，進而評估出所達到的財務(wù)合規(guī)風(fēng)險預(yù)警級別。 第三，根據(jù)財務(wù)合規(guī)風(fēng)險預(yù)警級別啟動相應(yīng)的機制，從而規(guī)避財務(wù)合規(guī)風(fēng)險，具體的財務(wù)合規(guī)風(fēng)險預(yù)警機制分為低等(藍色)、中等(黃色)以及高等(紅色)三種不同級別的預(yù)備方案。 該預(yù)備方案能夠告訴SPAC 上市企業(yè)中哪個機構(gòu)的哪些人員可以運用多少限度的經(jīng)費，適用何種財務(wù)合規(guī)風(fēng)險應(yīng)對制度以及技術(shù)手段來規(guī)避、控制或預(yù)防財務(wù)合規(guī)風(fēng)險，使SPAC 企業(yè)提升業(yè)界信譽度，同時保障企業(yè)經(jīng)營質(zhì)量與健康運行。

(二)微觀層面:財務(wù)合規(guī)風(fēng)險防控的重點制度安排

1. 健全企業(yè)合規(guī)審計制度，加強對SPAC 上市企業(yè)財務(wù)監(jiān)督

企業(yè)合規(guī)審計與各類審計具備密切關(guān)聯(lián)性，是企業(yè)審計中極為重要的一項審計業(yè)務(wù)。 防控SPAC上市企業(yè)財務(wù)合規(guī)風(fēng)險，必須建立健全科學(xué)有效的企業(yè)合規(guī)審計制度。 企業(yè)合規(guī)審計制度背后是一個個系統(tǒng)性的基礎(chǔ)問題組成的，具體包括企業(yè)合規(guī)審計目標、企業(yè)合規(guī)審計的主體、企業(yè)合規(guī)審計內(nèi)容、企業(yè)合規(guī)審計客體、企業(yè)合規(guī)審計取證、企業(yè)合規(guī)審計意見、企業(yè)合規(guī)審計結(jié)果及其應(yīng)用。 企業(yè)合規(guī)審計的工作對象主要是企業(yè)財務(wù)行為與業(yè)務(wù)行為，就SPAC 上市企業(yè)財務(wù)合規(guī)風(fēng)險防控意義而言，一方面，可以出具SPAC 上市企業(yè)財務(wù)行為是否合規(guī)的整體性審計意見；另一方面，對違規(guī)的財務(wù)行為還可以產(chǎn)生以下審計結(jié)果:第一，違規(guī)財務(wù)行為的責(zé)任人；第二，若該責(zé)任人系出于授權(quán)的處理決定；第三，若該責(zé)任人不是被授權(quán)，對該責(zé)任人的處理決定；第四，關(guān)于為減少財務(wù)違規(guī)行為的制度完善意見。總之，企業(yè)合規(guī)審計監(jiān)督制度是一項深刻復(fù)雜的制度，必須在基礎(chǔ)的理論框架認知基礎(chǔ)上亦步亦趨完善制度，防范SPAC 上市企業(yè)中財務(wù)合規(guī)風(fēng)險帶來的財務(wù)危機，保證證券市場有序競爭。

2. 確立財務(wù)合規(guī)激勵機制:行政與刑法并行

財務(wù)合規(guī)激勵機制是保障SPAC 上市企業(yè)財務(wù)合規(guī)防控機制落實的重要制度安排。 企業(yè)建立合規(guī)計劃是貫徹合規(guī)監(jiān)管制度的重要體現(xiàn)，但是外部壓力與內(nèi)部控制不能有效保障合規(guī)計劃實施，催生了合規(guī)激勵機制，具體包括行政合規(guī)激勵機制和刑法合規(guī)激勵機制。 目前，我國已經(jīng)試行了一部分行政合規(guī)激勵機制，未來也將采取“嚴厲懲處直接責(zé)任人，寬大處理單位”的做法，與涉案企業(yè)達成和解協(xié)議；對刑法領(lǐng)域的合規(guī)激勵機制，在認罪認罰案件中，偵查機關(guān)、檢察機關(guān)與涉嫌犯罪單位達成暫緩起訴協(xié)議制度，設(shè)置考驗期，考驗期內(nèi)若按照約定建立健全合規(guī)計劃，可以不再提起公訴。 這將是除了刑事和解制度與量刑協(xié)商機制外的一項新的協(xié)商式刑事司法制度，是對境外合規(guī)管理的本土化中國化的制度創(chuàng)新，推動中國法治發(fā)展，也為財務(wù)合規(guī)領(lǐng)域的防控機制注入新的法治力量。

五、 結(jié)論與展望

面對SPAC 上市熱潮，中資企業(yè)在其中占據(jù)較高比例，未來大陸存在引入SPAC 上市機制，中國香港現(xiàn)已引入該上市制度。 為應(yīng)對SPAC 上市中財務(wù)合規(guī)風(fēng)險，我國有必要健全相關(guān)監(jiān)管制度，一則幫助跨境上市企業(yè)監(jiān)管調(diào)查，二則協(xié)同香港監(jiān)管SPAC上市企業(yè)的財務(wù)行為。 推進SPAC 上市企業(yè)財務(wù)防控機制建立健全，不僅是因為現(xiàn)有國家監(jiān)管制度的缺位及其配套執(zhí)法司法無法進行，更是因為企業(yè)內(nèi)部的合規(guī)機制缺乏頂層設(shè)計，對預(yù)警機制的認知與重視不足所造成的。 對此，筆者認為，要從宏觀的法律路徑和微觀的法律路徑兩方面著手SPAC 財務(wù)合規(guī)風(fēng)險的防控機制。 宏觀層面，要完善SPAC 上市財務(wù)監(jiān)管制度，協(xié)調(diào)與行政法規(guī)、刑法的關(guān)系；要建立統(tǒng)一的SPAC 企業(yè)內(nèi)部財務(wù)監(jiān)管機制，推進法律、合規(guī)、風(fēng)險、內(nèi)控一體建設(shè)；更要建立財務(wù)合規(guī)風(fēng)險預(yù)警機制，發(fā)揮財務(wù)合規(guī)風(fēng)險預(yù)防作用。 微觀層面，筆者指出了兩個重點工作:其一，健全企業(yè)合規(guī)審計制度，加強對SPAC 上市企業(yè)的財務(wù)監(jiān)督；其二，確立財務(wù)合規(guī)激勵機制，行政激勵與刑法激勵并行。

本文研究是基于我國作為有權(quán)的監(jiān)管主體開展的，對跨境上市企業(yè)，如何論述我國對該主體的有權(quán)監(jiān)管還需要學(xué)者共同研究。 本文試圖從監(jiān)管與預(yù)警機制中尋求規(guī)制預(yù)防SPAC 上市企業(yè)的財務(wù)合規(guī)風(fēng)險，同時指出了合規(guī)審計與激勵機制兩項特別的制度安排，希望能夠發(fā)揮法律效果與社會效果，預(yù)防企業(yè)財務(wù)違規(guī)行為的同時提升公司整體經(jīng)營質(zhì)量，為SPAC 上市企業(yè)拓寬融資渠道夯實基礎(chǔ)。