地方創制性立法的動力機制及路徑選擇
——基于公共資源交易立法實踐調研

張明玖，姜世文，王叢虎

(1.重慶聯合產權交易所集團有限公司，重慶 401121；2.中國人民大學公共資源交易研究中心，北京 100872；3.中國人民大學公共管理學院，北京 100872)

一、問題的提出

創制性立法是在上位法沒有規定或規定不明的情況下，具有立法權的地方立法主體為了應對行政管理、市場調控或其他需求，通過立法創造性制定法規或規章的過程，體現為立法上的放權、創新，這種“創制”主要是對地方而言。《立法法》對地方立法從“地方性法規、自治條例和單行條例”和“規章”兩個層面賦予了創制性立法的內容。主要針對由地方管理的事務但國家尚未制定法律或者行政法規，以及“為執行法律、行政法規、地方性法規”和“應當制定地方性法規可條件尚不成熟的，因行政管理迫切需要，可以先制定地方政府規章”(1)參見《中華人民共和國立法法》第七十三條第2款、第八十二條第1、2款。的情況。當然，地方政府規章的效力類同于“過渡性”地方性法規。無論哪一種形式，都必須遵守立法的基本原則。對于立法上的放權可能會造成何種影響，理論界和實務界都高度關注，圍繞這個問題形成了兩種截然不同的看法：一種觀點認為地方立法會直接導致立法主體增多，由此可能引發立法權過度擴張，不利于法制統一，甚至會導致濫用立法權或引發立法攀比；另一種觀點則認為在立法權限范圍內遵循“不抵觸原則”可以進行創制性立法，且當下地方立法相對滯后，應鼓勵地方立法主體主動開展創制性立法工作。……