破產重整的關鍵“路條”

溫小杰　高超民　邢滔

2019年以來，上市公司申請（被申請）破產重整的數量逐年增長。2019年有14家、2020年有17家、2021年度有33家上市公司向法院申請（被申請）破產重整。經法院裁定，2019年有6家、2020年有13家、2021年有24家上市公司被批準受理破產重整。2021年12月，*ST康美、*ST實達完成破產重整，如期實現重整目標，破產重整已成A股上市公司風險出清重要通道之一。但同時，也有部分上市公司破產重整未被法院受理。2021年12月，*ST騰邦、*ST猛獅相繼被地方法院裁定不予受理破產重整申請，原因之一是未取得證券監督管理部門的無異議函。那么，資不抵債上市公司如何順利取得證券監督管理部門的無異議函，實現風險出清，達到提高上市公司質量的目的呢？

案例1：騰邦國際（300178）破產重整未獲法院受理。

2021年3月26日，騰邦國際董事會擬以公司不能清償到期債務但具有重整價值及重整可能為由，向有管轄權的人民法院申請對公司進行重整。2021年7月14日，深圳中院決定對騰邦國際啟動預重整，預重整期間為三個月。2021年12月15日，深圳中院裁定：騰邦國際未能取得中國證監會出具的無異議函，且已超過預重整期間，不予受理騰邦國際的破產重整申請。

案例2：猛獅科技（002684）破產重整未獲法院受理。

2021年初，猛獅科技債權人陸續向深圳中院申請對猛獅科技進行重整。之后，猛獅科技于2021年6月15日向深圳中院申請對公司重整。2021年8月4日，深圳中院決定對猛獅科技啟動預重整。2021年12月3日，深圳中院裁定：猛獅科技未能取得中國證監會出具的無異議函，且已超過預重整期間，不予受理猛獅科技公司提出的破產重整申請，同時終結預重整。

案例三：*ST康美（600518）破產重整完成。

2021年4月，廣東揭東農村商業銀行向法院提出對康美藥業破產重整;2021年6月，揭陽中院受理對康美藥業的重整申請。之后，康美藥業進入重整階段，2021年11月26日，揭陽中院批準重整計劃，并終止康美藥業重整程序。2021年12月底，揭陽中院裁定康美藥業重整計劃執行完畢，康美藥業破產重整完成。

騰邦國際、猛獅科技破產重整申請案例未被受理的原因都包含未能取得中國證券監督管理委員會出具的無異議函、已超過預重整期間兩個方面的原因，上市公司破產重整為什么需取得證券監督管理部門的無異議函。

《企業破產法》及《關于適用<中華人民共和國企業破產法>若干問題的規定（一）、（二）、（三）》規范了企業破產原因、舉證責任認定、申請人權利救濟等破產程序，但這些文件均未涉及上市公司破產重整事項。

上市公司發展到破產重整地步，一般都是負債累累，難以償還到期債務。破產重整一般包括債務重整和資產重組兩個環節。債務重整環節由法院按照司法程序裁定，但債務重整時常常需要從外部引入出資方，資產重組環節經常需要引入新的產業投資人，兩個環節都可能涉及資產注入、資產剝離、引入新股東、股權讓渡、股權定價等重大安排。這些事項需要事前取得證券監督管理部門的審核同意，或者說“無異議”。若司法裁定環節與證監會行政審核環節脫節，易引發因程序沖突而導致重整功虧一簣，二者必須做好程序銜接。

鑒于上述原因，最高人民法院于2012年印發了《關于審理上市公司破產重整案件工作座談會紀要》（以下簡稱“紀要”），明確了上市公司破產重整的相關程序及要求，對上市公司破產重整除提交《破產法》規定的文件之外，還需提交一些補充文件，其中就包括證券監督管理部門的意見。如果證監會核查順利完成，將向上市公司出具書面回復，即“無異議函”。證監會出具的無異議函成為上市公司依法進入重整程序的必要條件。

深圳中院不受理騰邦國際、猛獅科技破產重整申請的原因之一是未取得中國證監會的無異議函。

上市公司破產重整是以供給側結構性改革為核心，通過公平公正、救困扶危及維護穩定的方式，一方面實現化解上市公司債務、提高上市公司質量的目標，另一方面杜絕再生無望的上市公司利用破產程序逃廢債務，濫用司法資源和社會資源。上市公司破產重整該如何取得無異議函呢？擬破產重整上市公司需要解決三個方面的重點問題：

一是擬進入重整的上市公司大股東有無重大違規事項，包括是否存在占用上市公司的資金，或上市公司涉嫌違規擔保行為，且是否有對應解決途徑。

上市公司破產重整經常會觸及重大資產重組，按照規定，上市公司如涉及重大資產重組事項，上市公司及其最近3年內的控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規正被中國證監會立案調查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規的行為已經終止滿3年，交易方案能夠消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關行為人追究責任的除外。我們看最近發生的上市公司破產重整的案例，大多涉及控股股東、實際控制人被證監會立案調查的情況，部分涉及占用上市公司資金或涉及違規擔保。因此，如果上市公司存在重大違法違規行為，必須有明確可行的解決方案，否則難以通過中國證監會的審核。同時，《紀要》規定：控股股東、實際控制人及其關聯方在上市公司破產重整程序前因違規占用、擔保等行為對上市公司造成損害的，制定重整計劃草案時應當根據其過錯對控股股東及實際控制人支配的股東的股權作相應調整。

案例分析1：在騰邦國際的破產重整中，騰邦國際于2019年11月向大股東騰邦集團出售全資子公司融易行100%股權，騰邦集團欠付騰邦國際股權轉讓款8.2億元及相應利息。另外，融易行尚欠騰邦國際21.81億元和相應利息，騰邦國際為融易行提供擔保余額為3.44億元。這一股權收購行為產生了大股東占用上市公司資金及上市公司為大股東擔保兩個事項。騰邦國際在破產重整方案中需提出解決大股東資金占用、解除上市公司為大股東提供擔保的可行方案。

案例分析2：在猛獅科技的破產重整中，2018年3月，深圳利凱受讓猛獅科技全資子公司的應收賬款3.29億元，并支付了轉讓對價3.23億元。猛獅科技就上述應收賬款轉讓合同項下的全部債務向深圳利凱作連帶責任保證。2018年6月，廣州煥森受讓深圳利凱所持有的上述債權，猛獅科技對深圳利凱的擔保責任同步轉移。上述子公司債權轉讓過程最終演變成為上市公司對外擔保的一項義務。猛獅科技的破產重整方案中需對該擔保義務提出切實可行的解決方案。

案例分析3：在康美藥業破產重整中，康美藥業面臨的問題包括流動性困難、債務違約風險、大股東資金占用，且金額巨大。

在康美藥業的重整方案中，首先回購注銷員工股權激勵股票，之后按照每10股轉增18股的比例實施資本公積金轉增股票，共計轉增股票88.90億股。轉增股票中，12.66億股用于解決資金占用問題;11.13億股向股權登記日原前五十名股東之外的中小股東（除原實際控制人）進行分配;28.79億股由重整投資人有條件受讓，作為受讓股票條件，重整投資人需支付65億元現金專項用于支付重整費用、清償債務、補充公司流動資金;36.31億股通過以股抵債的形式用于清償康美藥業的債務。重整后，公司控股股東變更為廣東神農氏企業管理合伙企業（有限合伙），公司無實際控制人。

康美藥業的破產重整方案通過引入重整投資人、資本公積定向轉增股本等措施，解決了公司大股東的資金占用、償還債權人欠款，對于控股股東的過錯，在重整方案中調減了控股股東的股比，同時變更了上市公司的控股股東。這些舉措需取得證券監督管理部門的審核同意。當重組方案解決了上市公司合規問題，下一個就是可持續經營問題。

二是重整后上市公司是否恢復持續經營能力，是否有助于提升上市公司質量。

企業破產法第八十一條將債務人的經營方案列為重整計劃草案的第一項內容，說明該項內容的重要性。債務人的經營方案是公司為擺脫危機而新生的具體手段，直接關系上市公司的未來，在重整程序中至為重要。企業破產法在立法時考慮到在實踐中重整措施多種多樣，為調動當事人的積極性，給重整參與人預留發揮創造力的空間，并未對經營方案具體應當包括哪些內容加以明確。但是，上市公司進入到破產重整階段，需要重整后的上市公司具備可持續經營能力，這就要求重整方案提供具體的經營方案，避免盲目性，同時給后續的法院批準重整計劃草案給予一定確定性。《紀要》強調上市公司的重整計劃草案中的經營方案應當盡量細化，需包括債務人的經營管理方案、融資方案、資產與業務重組方案等上市公司重整具體措施的內容。此外，有關經營方案涉及并購重組等行政許可審批事項的，為便于后續的證券監管機構的審批，上市公司或管理人應當聘請符合規定的中介機構，按照證券監督管理部門的有關要求及格式編制相關材料，并作為重整計劃草案及其經營方案的必備文件。

例如，在*ST實達的破產重整中，重整程序完成后，實達集團將保留物聯網周界安防業務，剝離興飛公司及其他資產，同時，福建省大數據有限公司作為產業投資人，將積極參與實達集團的日常業務經營，為實達集團的業務經營提供更高水平的管理支撐，適時將星云大數據公司注入上市公司。總的來講，提高上市公司質量是上市公司破產重整的目標。

解決了擬破產重整上市公司重整方案的合規性及可持續經營能力后，下一個就是在重整方案中如何保護中小投資者利益。

三是重整預案有無體現對中小投資者的保護、是否涉嫌侵害中小投資者的利益、是否存在諸多的不確定性。

中國資本市場結構的特點決定了保護中小投資者利益在重整方案中具有重要地位，在每一份重整方案制定過程中都需要引起高度重視。

例如：康美藥業在破產重整中采取了定向轉增股票，轉增股票中11.13億股向股權登記日原前五十名股東之外的中小股東（除原實際控制人）進行分配，在10轉增18的方案下，轉增前股票收盤價為4.58元/股，轉增后除權價格為4.30元/股。這些措施突破了現有的政策框架，保證中小投資者權益不受損害，方案實施后，中小投資者所持股票市值大幅提升。這從某種程度上講也屬于創新，證券監督管理部門對此采取了包容態度。

上市公司破產重整要圍繞供給側結構性改革的核心，實現化解上市公司債務、提高上市公司質量的目標。上市公司破產重整涉及司法裁定和行政監管環節的銜接，取得證券監督管理部門的無異議函是法院受理上市公司破產重整的必要文件之一。要取得該文件，需要上市公司對公司實際控制人、大股東的違規行為提出切實可行的解決方案;破產重整后上市公司應恢復可持續經營能力，顯著提升上市公司質量;同時，重整預案應體現對中小投資者的保護。這樣才能順利通過證券監督管理部門的審核，取得證券監督管理部門的無異議函。

溫小杰、高超民、邢滔，百色學院工商管理學院。聯系人，溫小杰，系南開大學博士，中國社會科學院博士后

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