建筑施工全面合同履約管理中的合同風(fēng)險(xiǎn)管控研究

劉江艷

（北京燕化 天鉦建筑工程有限責(zé)任公司，北京 102503）

當(dāng)前，我國(guó)各類(lèi)建筑施工企業(yè)面臨著更加復(fù)雜的經(jīng)營(yíng)環(huán)境，全面合同履約管理工作成為企業(yè)整體管理工作中的重要內(nèi)容，而合同風(fēng)險(xiǎn)管控成為全面合同履約管理工作中的重要環(huán)節(jié)。本文圍繞當(dāng)前建筑施工全面合同履約管理工作，對(duì)如何通過(guò)加強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)管控提升企業(yè)整體管理能力、進(jìn)而實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效益的有效提升展開(kāi)討論。

一、建筑施工全面合同履約管理中存在問(wèn)題的分析

1.合同的規(guī)范性不夠，為履約管理埋下隱患

目前，我國(guó)部分建筑施工企業(yè)仍沒(méi)有重視依靠規(guī)范的合同保障自身的經(jīng)濟(jì)利益。比如，一些建筑施工企業(yè)重視經(jīng)濟(jì)效益的最大化，而對(duì)自身各項(xiàng)管理制度的缺乏關(guān)注度；一些建筑施工企業(yè)雖然經(jīng)常要簽訂建設(shè)施工合同，但卻從未設(shè)立專(zhuān)門(mén)的合同管理部門(mén)進(jìn)行管理等。在上述情況下，企業(yè)在承接建筑施工項(xiàng)目的過(guò)程中，沒(méi)有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的、規(guī)范性較高的全面合同履約管理機(jī)制，也缺乏相應(yīng)的流程管理，最終使得企業(yè)雖然簽訂了合同，但是卻不能對(duì)合同的履行過(guò)程開(kāi)展科學(xué)嚴(yán)格的監(jiān)督管理。再比如，一些企業(yè)在簽訂建筑施工合同之初就為了某些目的，沒(méi)有按照相關(guān)要求采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本，當(dāng)后續(xù)合同履行過(guò)程中出現(xiàn)某些意外情況時(shí)，企業(yè)的正常權(quán)益將得不到保障，建筑施工企業(yè)發(fā)生合同風(fēng)險(xiǎn)的可能性將大大提升。

2.忽視合同嚴(yán)肅性而造成后續(xù)問(wèn)題發(fā)生

從經(jīng)濟(jì)法律角度來(lái)看，建筑施工合同對(duì)于簽訂合同的雙方來(lái)說(shuō)是完全平等的。但是，在實(shí)際的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，合同簽訂雙方都會(huì)從自身角度出發(fā)，盡可能地提升自身經(jīng)濟(jì)效率，有時(shí)甚至做出違背合同規(guī)定條款行為。一旦這種違約行為發(fā)生，不僅給建筑施工企業(yè)帶來(lái)合同履約管理工作上的麻煩，嚴(yán)重時(shí)還會(huì)導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)糾紛以及合同風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。事實(shí)上，在建筑施工項(xiàng)目合同簽約過(guò)程中，合同簽訂雙方的實(shí)際地位是不平等的。具體來(lái)說(shuō)，一方面建筑施工項(xiàng)目的合同文本中，大部分條款都是為了約束承包方的，對(duì)于發(fā)包方在出現(xiàn)不合理行為后應(yīng)該如何處理的約束性條款較少。另一方面，當(dāng)前我國(guó)的建筑施工市場(chǎng)存在著大量的不規(guī)范競(jìng)爭(zhēng)現(xiàn)象，并且在絕大多數(shù)情況下發(fā)包方會(huì)占據(jù)主動(dòng)，這意味著承包方在很多情況下承擔(dān)了更多的合同風(fēng)險(xiǎn)。

3.部分企業(yè)合同管理人員綜合素質(zhì)有待提升

對(duì)于現(xiàn)代建筑施工企業(yè)來(lái)說(shuō)，全面合同履約管理是一項(xiàng)復(fù)雜程度較高的工作，需要具備一定技能水平的工作人員負(fù)責(zé)。但是，部分建筑施工企業(yè)中缺乏專(zhuān)業(yè)性較強(qiáng)、技能水平較高并且掌握一定法律知識(shí)的合同履約管理人才。在這種情況下，建筑施工行業(yè)整體的全面合同履約管理工作的水平一直不能得到有效提升。更值得注意的是，雖然當(dāng)前部分建筑施工企業(yè)已經(jīng)開(kāi)始重視全面合同履約管理工作，但是其仍然沒(méi)有針對(duì)性地設(shè)立合同管理機(jī)構(gòu)，沒(méi)有針對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)的防范工作制定相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制。因此，在專(zhuān)業(yè)人才匱乏、合同管理機(jī)構(gòu)缺乏的情況下，這部分建筑施工企業(yè)在實(shí)際經(jīng)營(yíng)過(guò)程中發(fā)生合同風(fēng)險(xiǎn)的概率將大大增加。

二、建筑施工全面合同履約管理中的合同風(fēng)險(xiǎn)分析

當(dāng)前，造成建筑施工企業(yè)出現(xiàn)合同風(fēng)險(xiǎn)的原因是多樣的，例如：負(fù)責(zé)合同簽訂的工作人員綜合素質(zhì)不高、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈程度越來(lái)越高、項(xiàng)目承包商急于承攬到工程等，在這些因素作用下，建筑施工企業(yè)可能會(huì)出現(xiàn)以下風(fēng)險(xiǎn)：

1.合同中已明確規(guī)定乙方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)

目前，大量的建筑施工項(xiàng)目承包合同中都會(huì)規(guī)定乙方需要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。比如，建筑施工企業(yè)所簽訂的合同中明確規(guī)定工程變更費(fèi)用總額超過(guò)合同總價(jià)的15%以上時(shí)，甲方將對(duì)超過(guò)的部分進(jìn)行補(bǔ)償。在這種情況下，當(dāng)乙方推進(jìn)項(xiàng)目過(guò)程中遇到較多的工程變動(dòng)，則會(huì)產(chǎn)生一定的損失。又比如，某合同中規(guī)定，乙方采購(gòu)運(yùn)進(jìn)場(chǎng)地的工程材料，必須經(jīng)甲方工地代表認(rèn)可后方能用于工程。在這里“認(rèn)可”沒(méi)有明確的標(biāo)準(zhǔn)，甲方代表可能會(huì)以此條款要求提高材料的檔次，使乙方支付較高的材料費(fèi)。

2.由于合同條文不完整而造成的合同風(fēng)險(xiǎn)

對(duì)于建筑施工項(xiàng)目來(lái)說(shuō)，工程款一般分為四個(gè)支付階段，即在項(xiàng)目開(kāi)始之前業(yè)主會(huì)支付一部分預(yù)付款，在項(xiàng)目推進(jìn)過(guò)程中會(huì)支付一部分工程進(jìn)度款，在項(xiàng)目完工后最終付款以及通過(guò)質(zhì)量驗(yàn)收后的質(zhì)量保障金。當(dāng)前，很多建筑施工企業(yè)都存在被拖欠工程款的問(wèn)題。在這種情況下，對(duì)于一些墊資能力不強(qiáng)的企業(yè)，由于不能按時(shí)拿到屬于自己的工程款，為企業(yè)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)以及良性發(fā)展帶來(lái)了諸多困難。然而，當(dāng)前一些建筑施工企業(yè)在開(kāi)展全面合同履約管理工作過(guò)程中，仍然沒(méi)有針對(duì)這種現(xiàn)象在合同相應(yīng)條款中做出明確規(guī)定，尤其是很多合同中缺乏相應(yīng)的支付違約索賠條款，這不利于在發(fā)生該種風(fēng)險(xiǎn)時(shí)開(kāi)展正常的維權(quán)行為。

3.合同中僅針對(duì)乙方規(guī)定了約束性條款

在某些建筑施工企業(yè)所簽訂的合同中，僅針對(duì)乙方規(guī)定了約束性條款。比如，某工程合同中規(guī)定，從甲方全部提供施工場(chǎng)地之日起15日開(kāi)工，并按實(shí)際開(kāi)工日計(jì)算工期，而后乙方應(yīng)負(fù)延期一切責(zé)任。該工程合同開(kāi)工日為1997年4月25日，由于場(chǎng)地搬遷碰到難題，到1997年6月30日才具備開(kāi)工條件。基礎(chǔ)工程因地下室面積大，正趕上雨季施工，投入了大量人力、物力，進(jìn)度緩慢。當(dāng)乙方想起應(yīng)提出索賠延期時(shí)，因合同簽訂的條款對(duì)乙方十分不利而致使索賠無(wú)力，乙方只好自費(fèi)趕工，避免拖期受罰。

4.合同結(jié)算方式風(fēng)險(xiǎn)

在建筑施工全面合同履約管理過(guò)程中，可能引發(fā)合同結(jié)算方式風(fēng)險(xiǎn)的因素是多種多樣的，其中主要包括合同中約定的費(fèi)用支付方式、結(jié)算程序及時(shí)間、當(dāng)出現(xiàn)某些意外因素時(shí)調(diào)價(jià)方法以及結(jié)算過(guò)程出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)的解決方法等等。因此，建筑施工企業(yè)在簽訂合同前，一定要對(duì)各項(xiàng)結(jié)算條款進(jìn)行全面而仔細(xì)的審核，否則將使得發(fā)生合同風(fēng)險(xiǎn)的可能性大幅提升。比如，一些業(yè)主以合同中沒(méi)有規(guī)定結(jié)算時(shí)間而拖欠建筑施工企業(yè)的資金，或者在結(jié)算過(guò)程中故意設(shè)定諸多障礙等，這些都不利于建筑施工企業(yè)的合同履約管理。

三、加強(qiáng)建筑施工全面合同履約管理過(guò)程中合同風(fēng)險(xiǎn)管控的有效措施

1.合同簽訂前要充分考慮對(duì)方履約能力

首先，為了保證合同簽訂雙方都擁有正常履約的能力，建筑施工企業(yè)要對(duì)交易對(duì)象及授權(quán)委托人的各類(lèi)身份證明材料、企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、各類(lèi)資質(zhì)證書(shū)等進(jìn)行詳細(xì)的查驗(yàn)，以便保證其真實(shí)性。其次，若簽字人是被授權(quán)人，則建筑施工企業(yè)要對(duì)授權(quán)委托書(shū)的真實(shí)性以及授權(quán)范圍等進(jìn)行查驗(yàn)，確認(rèn)授權(quán)委托書(shū)的各項(xiàng)明細(xì)要符合國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)的要求。最后，要對(duì)業(yè)主以及建筑施工項(xiàng)目的各個(gè)分包商信息以及監(jiān)理信息進(jìn)行了解，并且對(duì)于業(yè)主過(guò)往的財(cái)務(wù)信息要進(jìn)行詳細(xì)核查，充分查閱其在過(guò)去一段生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)周期內(nèi)的財(cái)務(wù)報(bào)告等，最大限度上獲取對(duì)方的經(jīng)營(yíng)情況、財(cái)務(wù)狀況和信用情況。此外，在后續(xù)的合同履約管理工作中，還要不斷關(guān)注和更新合同對(duì)方的資信變化情況，有效分析其未來(lái)的合同履行能力與意愿。

2.合同簽訂過(guò)程中要準(zhǔn)確判斷條款是否有利于履約管理工作展開(kāi)

首先，建筑施工企業(yè)簽訂規(guī)范的合同文本是確保后續(xù)有效開(kāi)展履約管理工作的基礎(chǔ)。當(dāng)前，為了保證合同的有效性，簽訂合同過(guò)程中都應(yīng)該采用書(shū)面打印形式的合同文本。對(duì)于建筑施工企業(yè)來(lái)說(shuō)，應(yīng)該優(yōu)先選用行業(yè)規(guī)范的合同示范文本。其次，為了保證合同的嚴(yán)謹(jǐn)性，必須嚴(yán)格合同用詞，要謹(jǐn)慎地斟酌合同中的一些關(guān)鍵用詞，不能使用一些模糊的詞語(yǔ)。而且，合同中不同的條款不能出現(xiàn)自相矛盾的現(xiàn)象，每一個(gè)具體的條款都要做到盡可能的詳細(xì)。比如，施工場(chǎng)地的面積以及平整程度等都會(huì)嚴(yán)重影響建筑施工項(xiàng)目的開(kāi)工以及推進(jìn)過(guò)程，因此在簽訂合同時(shí)需對(duì)這些問(wèn)題進(jìn)行明確界定，則可以為后續(xù)的履約管理打下較為堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。再次，建筑施工企業(yè)必須認(rèn)識(shí)到其所簽訂的各類(lèi)合同必須符合國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)，避免出現(xiàn)由于簽訂不合規(guī)范的合同，導(dǎo)致在開(kāi)展履約管理工作時(shí)發(fā)現(xiàn)合同無(wú)效的情況。最后，由于建筑施工企業(yè)所簽訂合同一般是較為復(fù)雜的，因此當(dāng)遇到專(zhuān)業(yè)性較強(qiáng)的問(wèn)題時(shí)，企業(yè)可以聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)的人員進(jìn)行指導(dǎo)。

3.進(jìn)一步建立健全合同風(fēng)險(xiǎn)審核與管控機(jī)制

一方面，建筑施工企業(yè)在開(kāi)展全面合同履約管理過(guò)程中，必須針對(duì)自身發(fā)展情況以及業(yè)務(wù)開(kāi)展情況，針對(duì)性地建立合同風(fēng)險(xiǎn)審核與管控機(jī)制，通過(guò)制度的力量保障企業(yè)最大限度地規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)，使整個(gè)工作有制可依，最大限度地保證合同不出現(xiàn)漏洞。同時(shí)，建筑施工企業(yè)可以建立相適應(yīng)的履約能力評(píng)價(jià)機(jī)制，為合同管理履約管理工作提供保障。另一方面，建筑施工企業(yè)可以針對(duì)性地建立會(huì)審制度。當(dāng)需要對(duì)一些事關(guān)企業(yè)未來(lái)發(fā)展的重大合同進(jìn)行履約管理時(shí)，企業(yè)可以組織內(nèi)部各個(gè)部門(mén)的負(fù)責(zé)人進(jìn)行仔細(xì)審核，并根據(jù)各個(gè)部門(mén)的意見(jiàn)進(jìn)行針對(duì)性修改，最大限度地防范合同風(fēng)險(xiǎn)。

四、結(jié)語(yǔ)

進(jìn)入新時(shí)代，我國(guó)建筑施工企業(yè)面臨著更加復(fù)雜外部環(huán)境，機(jī)遇和挑戰(zhàn)并在。在此過(guò)程中，有效開(kāi)展合同履約管理工作是保障企業(yè)管控合同風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的基礎(chǔ)。而為了有效管控合同風(fēng)險(xiǎn)，建筑施工企業(yè)要在合同簽訂前要充分考慮履約能力，在合同簽訂過(guò)程中要準(zhǔn)確判斷條款是否有利于履約管理工作展開(kāi)以及進(jìn)一步建立健全合同風(fēng)險(xiǎn)審核與管控機(jī)制，以使建筑施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益得到有效保障。