律師在辦理民事案件過程中的法律思維

郭惠子

（寧夏大學，寧夏 銀川 750021）

一、律師在認定案件事實時運用的法律思維

（一）收集案件材料并查明案件事實

查明案件事實是正確解決民事案件的前提，也是正確適用法律的條件。因此，律師辦理民事案件的第一步，就是要查明案件事實。這里講的案件事實與案件法律事實不同。案件事實是當事人之間實際發生的事實，是被當事人“陳述的案件事實”。這種被陳述的案件事實是否真實，需要法庭依法予以確認方能確定。而案件的法律事實是適用法律的事實依據，是人民法院依法對當事人系爭的案件事實予以確認后才形成的事實。［1］不同種類的案件需要查明的事實雖然有所不同，但是都不能缺少的是：訴訟主體、訴訟主體之間的關系、案件發生的時間、原因、過程、結果。查明案件事實可以通過以下幾個途徑：

1.引導委托人陳述全部案情

委托人陳述案情，大多會將與案件無關的細節告訴律師，抓不住重點。而律師要做的是抓住重點，再引導委托人陳述與該重點相關的案件事實。對于委托人陳述的不清楚的案件細節，律師可以通過反復詢問讓其解答，深入挖掘容易被委托人忽視的案件細節，從而更快、更準、更透的了解案件事實。

2.查閱委托人提供的案件材料

律師要反復閱讀接待筆錄，研讀書證，認真研究試聽資料、電子數據等，爭取將每個材料的基本內容和要點熟記于心，將所有的資料按適當的標準進行整合，尋找各個材料之間的關聯性，找出對委托方有利的材料，對委托方不利的材料如實告知委托人及相關風險點。

3.收集案件材料

委托人提供的案件材料不一定齊全，因為他們在糾紛發生之前沒有固定或保留案件材料的意識，一旦發生糾紛，就缺乏證據證明。因此，律師需要根據案件線索去搜集相關材料，以證明案件事實。

（二）厘清案件法律關系

民事案件的種類繁多，法律關系錯綜復雜。因此，律師在代理民事案件時，必須建立在全面掌握案件事實的基礎上，厘清案件爭議各方之間的法律關系。厘清案件的法律關系，必須做到以下幾點：

1.細致

民事案件有諸多種，比如，婚姻家庭、侵權責任賠償、建設工程等案件，這些案件涉及社會生活的各個方面，具有多樣性和復雜性。因此，民事法律關系也一定是復雜的。因此，律師在代理民事案件時，必須要靜下心，以細致、嚴謹的心態對待。所謂“慢工出細活”，細活一定會對辦理案件有實質性的幫助。

2.全面

有些民事案件所涉及的法律關系盤根錯節，在厘清時十分困難，也極易遺漏一些法律關系。這里講的全面就是要建立在律師對案件的全部案件材料多次、反復研讀的基礎上，做好對訴訟主體的記錄、梳理，將案件全部材料的內容、細節熟記于心，這樣才能全面的確定案件的法律關系，保證沒有“漏網之魚”。對于同一起糾紛涉及幾種不同的法律關系，也即法律關系競合時，要將其分開列明，不可忽略。

3.準確

確定民事法律關系必須要做到準確，即不能將此種法律關系與彼種法律關系混淆。因為法律關系不同、法律適用就不同，產生的法律效果也就不同。這就要求律師必須有扎實的理論基礎，將每一種民事法律關系的構成要素，即主體、客體、內容，理解透徹、深刻記憶，對相類似的民事法律關系能夠明確辨別。在法律關系競合時，律師要注意優先選擇對當事人最有利的法律關系進行訴訟，以便實現對當事人權益的最大保護。［2］

二、律師在證據審核時運用的法律思維

律師在查明案件事實、收集案件材料后，即可開始證據審核。證據的審核涉及三個方面：一是案件材料是否具備證據能力；二是證據的證明力大?。蝗亲C據的有利與不利。證據能力是證明力的前提，只有確認案件材料具備證據能力，才能繼續分析其證明力的大小。分析了證明力的大小再分析證據對己方有利與不利，這樣才能做到心中有數。

（一）審核證據能力

律師審核證據的第一步是要審核案件材料是否具備證據能力，即案件材料是否擁有作為訴訟證據的法律上的資格。案件材料必須同時具備以下3個條件，才能夠成為民事訴訟證據，這些條件有：1.客觀性。即民事訴訟證據本身必須是客觀的、真實的，不能是想象的、虛構的、捏造的；2.關聯性。即民事訴訟證據必須與待證案件事實之間存在一定的聯系，這種聯系既可以是直接的，也可以是間接的；3.合法性。即民事訴訟證據必須是按照法定程序收集和提供，必須符合法律規定的條件。律師在此階段，應當對所有案件材料逐一審核，分析其來源、形式、內容等，仔細與客觀性、關聯性、合法性相對照，準確判斷案件材料是否真實，是否與待證案件事實存在關聯，是否具備合法性的要求。對不同時具備以上3個條件的材料予以排除。

（二）審核證據證明力

律師審核證據的第二步是需要審核證據的證明力大小。證據的證明力是證據的核心，關系著人民法院能否采信證據，并將證據作為認定案件事實的依據。我國《民事訴訟法》有對證據證明力的規定，比如第六十四條第3款規定，人民法院應當按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據；《民事訴訟證據若干規定》也有對證據證明力的規定，比如第七十七條規定了數個證據對同一事實的證明力的原則。律師審核證據證明力大小時，首先必須將單個證據的類別做出明確區分，哪些屬于原始證據，哪些屬于傳來證據，哪些屬于直接證據等等，并分類排列，為后續組織證據做準備。在提交證據時，要優先選擇證明力較大的證據。其實，律師審核證據證明力大小時運用的法律思維實際上與法官的法律思維是一致的。

（三）審核證據是否齊全

案件事實是過去發生的事實，無法再現，而案件法律事實是通過證據證明的事實。律師只能將案件法律事實無限的靠近案件事實。因此，組織證據也是案件取勝的關鍵環節。在組織證據時，務必審核證據是否齊全，確定證據齊全的一個標準是：是否能將證據連成一條環環相扣、沒有缺口的證據鏈條。若證據鏈條有缺口，則證據有所欠缺，不夠完整，反之證據則齊全。案件事實的發生總是伴隨的時間的推移，大部分民事案件的證據都可以用時間的先后順序進行排列，再根據證據內容確定證據是否齊全，若不齊全立即將缺口補足。

三、律師在法律適用時運用的法律思維

“以事實為根據，以法律為準繩”的原則要求當事人的主張必須有事實依據和法律依據。事實方面在前文已有論述，這里主要論述法律依據。律師前期工作是為了確定案件適用的法律規范的范圍。收集適用案件的法律規范必須做到以下幾點，才能保證在此環節律師的工作相對完美。

（一）窮盡所有的法律規范

律師必須全面地收集案件適用的法律規范，不可有所遺漏，以免片面的適用法律規范。在收集法律規范時，不僅要收集法律、行政法規等，還要注意收集部門規章和地方政府規章。另外，還要注意各地的差異、區別和慣例，尤其是在辦理機動車交通事故損害賠償案件時。

（二）分析整合法律規范的效力等級與內容

律師在全面收集案件適用的法律規范之后，要將法律規范的效力等級與內容進行分析整合。首先，是對法律規范的效力等級進行分析，并對不同位階的法律規范按照憲法、法律、行政法規、地方性法規的順序排列，在適用這些法律規范時，按照“上位法優于下位法”的原則。對同一位階的法律規范，適用“特殊法優于一般法”“新法優于舊法”的原則。這是律師選擇適用何種法律規范非常高效的做法。其次，分析法律規范的內容，即是具體的法律條文，確定哪些法律規范或者哪些條文是現行有效的，哪些已經失效，確定各個法律規范對同一內容的規定是否存在沖突。分析法律規范的效力等級與內容并沒有順序限制，律師也可以在效力等級與內容之間反復轉換，從而保證律師工作的高效與準確。

（三）正確適用法律規則與法律原則

律師在代理民事案件過程中，要正確適用法律規則與法律原則。法律規則具體明確，可以直接援引適用。法律原則抽象籠統，很難具體適用在個案中。律師辦理的大部分民事案件均適用法律規則，在法律規則有具體規定時，不能適用法律原則。只有在法律規則沒有具體規定或僅僅適用法律規則會造成極大的不公平，才可以適用法律原則。