我國土地承包經營權的法律性質

張艷紅

（懷化學院法學與公共管理學院，湖南 懷化 418008）

一、土地承包經營權的概念

關于土地承包經營權的界定，總結而言，包括以下幾類。

一是農地使用權說。持此論說的學者以梁慧星教授為代表，認為承包經營權屬于債法范疇，無以用來表示為農用目的而在土地上設立的用益物權的意思，為表達出這一層意思，并能夠與基地使用權相區分，宜采用農地使用權這一稱謂。

二是農用權說。持此論說的學者以崔建遠教授為代表，認為應將土地承包經營權和“四荒”（荒山、荒溝、荒丘、荒灘）土地使用權與農林漁牧生產經營的土地使用權統稱為農用權。

三是永佃權說。持此學說的論者認為，羅馬法中的永佃權制度具有物權性、權利人享有權利的充分性以及權利存續期限的永久性等諸多優點，我們可以借鑒此制度改承包經營權為永佃權。

四是土地承包經營權說，這種說法隨著土地承包責任制在全國范圍內的逐步推行而漸被人認知。從其產生的溯源來看，不是一個嚴格的法律概念，但隨著政策的變遷和土地承包合同的調整逐漸成為一種約定俗成，指向明確的稱謂。1986年《民法通則》的頒布，使得這一稱謂最終成為一個法律概念，后又在《土地管理法》《土地承包經營法》以及《物權法》等法律中得以強化。

筆者認為，農業生產經營者在集體經濟組織中所享有的或者國家所有由集體經濟組織使用的土地上進行農林漁牧等農業活動的權利以土地承包經營權的稱謂來概括是比較合理的。因此，土地承包經營權的定義應當確定為，指農村集體經濟組織成員對國家所有由集體經濟組織長期使用的或者集體所有的耕地、林地、草地等土地，采取公開協商、家庭承包等方式進行承包，依法對所承包的土地享有的占有、使用和收益的用益物權。①楊立新.物權法［M］.北京：法律出版社，2013：281.

二、土地承包經營權的法律性質

由于土地承包經營權在實踐中通常表現為土地承包經營合同，又只存在于農村集體經濟組織內部，導致在其法律性質的認識上存在分歧，理論上存在債權說、物權說以及社會保障權說和成員權說四種論說。

債權說認為，土地承包經營權因合同而設立，本質上屬于債的關系，僅約束特定的合同當事人，并不能對抗合同以外的第三人，因此是一種債權性質的權利。

物權說認為，土地承包經營權因其具有直接占有、控制、使用土地的內容而具有支配性，因同一土地上不能存在兩個以上內容相同的土地承包經營權而具有排他性，具備物權的支配性和排他性特征，因而應當界定為物權。

社會保障權說認為土地承包經營權的設立初衷是為農民提供基本的生活資料，保障農民的基本生存需求，具有生產資料性，這不同于普通的財產權利。在當前農村還未建立起可靠的社會保障制度、農民的就業問題還不能妥善解決的背景下，農村承包土地仍然承擔著社會保障功能。因此，土地承包經營權本質上是一種社會保障權。

成員權說認為，我國農村土地屬于集體所有或者國家所有由集體使用，因此土地承包經營權的主體僅限于該集體經濟組織內部，具有很強的身份性。集體經濟組織外部的其他主體，不能承包經營該集體組織的土地，也就不能夠作為該集體經濟組織土地承包經營權的主體，取得該集體經濟組織的土地承包經營權。盡管在一些特殊情形下，集體經濟組織外部的人員也有可以取得該集體經濟組織內部的土地承包經營權，但畢竟只是極少數，不具有普遍性。況且其取得權利的方式也受到一些限制，不同于家庭承包經營權。這種專屬于集體經濟組織內部成員的權利當定性為成員權。

筆者認為，以上觀點仁者見仁，智者見智，這恰好反映出我國土地承包經營權的復雜性現狀。權利誕生之初的債權性應和了農民的呼聲，滿足了農業發展的需求。隨著政策的出臺以及法律法規的完善，使得物權性逐步強化。我國社會發展的現狀以及農村經濟發展的現實境況，使得權利設計之初又兼顧著社會保障性和成員性。因此，可以說土地承包經營權是一種兼具物權性與債權性以及社會保障性與成員性的綜合性權利。

三、土地承包經營權的特征

（一）權利主體具有嚴格的身份性

從權利的分類來說，土地承包經營權應當屬于用益物權。物權具有絕對性和支配性的本質屬性，權利主體只要不違反法律法規的禁止性規定，即可以進行拋棄、轉讓、贈與等之類的處分。但土地承包經營權不同于一般的物權，也與同屬于用益物權的建設用地使用權有著不同之處，這種不同主要體現在其具有的身份性上。首先，土地承包經營權的權利主體即承包人必須具有特定的身份。要求其為集體經濟組織的成員（特殊情形下也可為組織以外的人），并且是從事農業生產的自然人或集體，具有農業生產能力。其次，在承包人轉讓承包經營權時也受到嚴格限制。除要求受讓方具有農業生產能力外，還要求轉讓方（原承包人）為非農職業且有穩定的經濟來源。再次，承包人在權利保有期間，仍要求持續保有農民身份。一旦遷入設區的市轉為非農業戶口，發包方即收回承包的土地承包經營權。最后，土地承包經營權的演變過程也表明其嚴格的身份性。土地承包經營權最初被禁止，后來以債權的形式得以發展，再到后來法律給予其物權地位。這一物權化的過程實質上是將集體土地所有權的權能逐步向土地承包經營權讓渡的過程，但這一過程始終沒有逾越那條預設的“紅線”，即是集體經濟組織成員才能成為土地承包經營權人。

（二）權利客體為國家所有由集體使用的土地或者集體所有的土地

土地承包經營權是在土地上設立的權利。這里的土地只限于國家所有由集體使用的土地或者集體所有的土地。具體包括耕地、森林、草原、荒地和灘涂等。

（三）權利存續具有一定的期限

承包期限包括法定期限和約定期限。法定期限即《農村土地承包法》第二十條的規定：“耕地的承包期為30年。草地的承包期為30至50年。林地的承包期為30至70年①《農村土地承包法》第二十條：耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十年。林地的承包期為三十年至七十年；特殊林木的林地承包期，經國務院林業行政主管部門批準可以延長。。”約定期限即該法第四十五條規定的“以其他方式承包農村土地的，……承包期限等，由雙方協商確定②《農村土地承包法》第四十五條：以其他方式承包農村土地的，應當簽訂承包合同。當事人的權利和義務、承包期限等，由雙方協商確定。以招標、拍賣方式承包的，承包費通過公開競標、競價確定；以公開協商等方式承包的，承包費由雙方議定。。

（四）土地承包經營權權能具有法定性和約定性的雙重屬性

在《土地承包法》正式頒行之前，土地承包經營權的各項權能也是主要由集體經濟組織與承包人在承包合同中進行約定。后來為了穩定農民對于土地權利的預期，穩固土地承包經營關系，持續提高農民的生產積極性，中央出臺相關政策，賦予農民更多的生產自主性權利。自十一屆三中全會以來，中共中央通過多次“1號文件”的形式推動著農村的土地承包工作。之后隨著《憲法》《民法通則》《土地管理法》等法律的相繼出臺，更多的權利得以具體化。《土地承包法》的出臺更是將占有、使用、收益和處分權都賦予了農民，只保留了轉讓權、抵押權和繼承權，從而使得土地承包經營權的權能具有了法定性特征，也將土地承包經營權的權能具有約定性和法定性的雙重屬性。

四、結語

土地承包經營權是一種兼具物權性與債權性以及社會保障性與成員性的綜合性權利。其權利主體具有嚴格的身份性，權利客體為國家所有由集體使用的土地或者集體所有的土地，權利存續具有一定的期限性，其權能具有約定性和法定性的雙重屬性。