讓業(yè)績墊底員工立馬走人，當(dāng)屬非法解除勞動合同等4則

讓業(yè)績墊底員工立馬走人，當(dāng)屬非法解除勞動合同

小保：

我所在公司為充分發(fā)揮員工潛能，調(diào)動員工工作積極性，決定每月對員工的工作業(yè)績進行排名，對連續(xù)三個月處于后三位的，解除勞動合同。由于我的排名連續(xù)三次倒數(shù)第一，公司近日作出了讓已經(jīng)工作三年的我立馬走人的決定。

請問：公司之舉是否屬于非法解除勞動合同？

羅雪娟

羅雪娟：

公司之舉是屬于非法解除勞動合同，如其仍舊要辭退你，就必須向你支付雙倍賠償金。

一方面，公司的行為違法。《勞動合同法》第四十條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。”其中明確表明，用人單位單方解除勞動合同，必須同時具備兩個條件：一是提前三十日以書面形式通知或者額外支付勞動者一個月工資；二是具有所列三種情形之一。公司既未提前三十日書面通知你，也未額外支付給你一個月工資，即讓你立馬走人，無疑與之相違。同時，即使你排名靠后，甚至是連續(xù)倒數(shù)第一，并不能說明你不勝任工作，公司也沒有經(jīng)過培訓(xùn)你或者調(diào)整崗位這一程序。另一方面，公司必須支付雙倍賠償金。《勞動合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。”而該法第四十七條第一款規(guī)定：“經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。”即公司如果公司固執(zhí)己見，則必須根據(jù)你的工資標(biāo)準(zhǔn)，向你支付六個月的工資作為賠償。

小保

簽訂無固定期限勞動合同，單位能否調(diào)崗降薪

小保：

我在一家公司連續(xù)工作已滿十年。近日，公司雖同意與我簽訂無固定期限勞動合同，但因決定將我調(diào)整至相對更為輕松的崗位工作，工資必須隨之下調(diào)。

請問：在我原有崗位并沒有撤銷的情況下，我能否拒絕調(diào)崗或堅持調(diào)崗后執(zhí)行原崗工資？

江曼彤

江曼彤：

你不能拒絕調(diào)崗，也不能堅持調(diào)崗后執(zhí)行原崗工資。

雖然《勞動合同法》第十四條規(guī)定：“有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的……”即鑒于你在公司連續(xù)工作時間已滿十年，公司的確應(yīng)當(dāng)與你訂立無固定期限勞動合同。但就無固定期限勞動合同的內(nèi)容，法律并沒有規(guī)定只能“原崗原薪”或工資不得下降甚至只能增加，因為《勞動合同法實施條例》第十一條規(guī)定：“除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外，勞動者依照《勞動合同法》第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。對勞動合同的內(nèi)容，雙方應(yīng)當(dāng)按照合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則協(xié)商確定；對協(xié)商不一致的內(nèi)容，依照《勞動合同法》第十八條規(guī)定執(zhí)行。”而《勞動合同法》第十八條規(guī)定：“勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家有關(guān)規(guī)定。”也就是說，公司可以在不違反相關(guān)原則的情況下，撇開原有勞動合同規(guī)定，與你重新確定具體內(nèi)容。如果彼此協(xié)議不成，可以根據(jù)調(diào)整后的崗位中其他員工的待遇來確定。如果該崗位員工的工資確實因為輕松而更少，你的工資自然也應(yīng)當(dāng)下調(diào)。

小保

員工違反競業(yè)限制，單位索要違約金也不得漫天要價

小保：

我曾與一家公司簽訂的勞動合同中約定了競業(yè)限制內(nèi)容，即如果我離職后泄露其商業(yè)秘密，必須向公司支付150萬元的違約金。三個月前，我離職后禁不住公司競爭對手的高薪誘惑而前往任職，并泄露了自己所知道的一些商業(yè)秘密，給原公司造成8萬元損失。事后，原公司以我違反競業(yè)限制為由，要我支付150萬元的違約金。

請問：我必須支付嗎？

陳思瑤

陳思瑤：

雖然你已經(jīng)違約，但公司也不能依據(jù)約定漫天要價地向你索要高額違約金。

《勞動合同法》第二十三條、第九十條分別規(guī)定：“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款……勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。”“勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”即用人單位與勞動者可以簽訂競業(yè)限制協(xié)議并約定違約金，但這不等于就違約金可以漫天要價，也不等于只能微乎其微，因為勞動合同屬于合同的一種，而《民法典》合同篇第五百八十五條指出：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少。”即衡量違約金的多少應(yīng)當(dāng)以損失為基準(zhǔn)，不能過高也不能過低。司法實踐中，通常認(rèn)為當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失百分之三十的，屬于過分高于；低于造成損失百分之三十的，屬于過分低于。與之對應(yīng)，鑒于你盡管泄露了公司的一些商業(yè)秘密，但基于對公司造成的損失只是8萬元，決定了如果按照勞動合同中競業(yè)限制條款讓你賠償150萬元則屬于“過分高于”。

小保

公司為傷殘員工募捐所得，能否折抵工傷賠償費用

小保：

我上班期間在工作地點于工作原因受傷致殘后，被有關(guān)部門認(rèn)定為工傷。治療期間，公司發(fā)起過愛心捐款活動，前后所得的18萬余元善款全部被公司收取。鑒于公司沒有為我辦理工傷保險，我曾要求公司按照《工傷保險條例》規(guī)定的項目和標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)責(zé)任。公司雖愿意承擔(dān)，但認(rèn)為募捐款所得應(yīng)當(dāng)從中折抵。

請問：公司的說法對嗎？

盧茜慧

盧茜慧：

公司的說法是錯誤的，即其不得將善款折抵工傷賠款。

一方面，本案的受贈人是你而非公司。《民法典》第六百五十七條規(guī)定：“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。”正因為公司組織捐款是以你的名義進行，愛心人士也是為你捐款，并非為公司捐款，而你愿意接受，決定了你已經(jīng)與捐贈人之間形成贈與合同關(guān)系，公司只不過是代為收取，僅僅是暫時對捐款行使管理權(quán)，唯一的受捐贈人只能是你。另一方面，公司不得將捐款抵作自身所應(yīng)承擔(dān)的法定義務(wù)。《工傷保險條例》第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織和有雇工的個體工商戶應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費。中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。”即為職工辦理工傷保險是任何用人單位的法定義務(wù)。而對沒有為員工辦理工傷保險的用人單位，所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任之一，該條例第六十二條第二款指出：“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標(biāo)準(zhǔn)支付費用。”正因為公司沒有為你辦理工傷保險，違反了自身的法定義務(wù)，決定了其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對應(yīng)責(zé)任。公司將所得善款折抵，不僅等于是向愛心人士轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險，而且也有悖于愛心人士捐款的本意。

小保