董秘辭職干證代唱的哪出戲？

泰奇

8月17日晚間，創(chuàng)業(yè)板上市公司*ST邦訊發(fā)布公告稱，公司副總、董秘陳洪亮因個(gè)人原因辭去副總和董秘職務(wù)，并繼續(xù)擔(dān)任公司證券部負(fù)責(zé)人，代行證券事務(wù)代表職責(zé)。而此前8月3日，ST花王也發(fā)公告稱公司副總、董秘肖杰俊辭去副總和董秘職務(wù)，辭職后繼續(xù)擔(dān)任董事，并臨時(shí)兼任公司證券事務(wù)代表。

按《上市公司信息披露管理辦法》，董秘負(fù)責(zé)組織和協(xié)調(diào)公司信息披露事務(wù)，上市公司董事長、經(jīng)理、董秘，應(yīng)當(dāng)對公司臨時(shí)報(bào)告信息披露真實(shí)性等承擔(dān)主要責(zé)任。新《證券法》大幅提高了對信披違法違規(guī)的處罰力度，比如針對虛假陳述，除了可對上市公司等信披義務(wù)人處以100萬元以上1000萬元以下罰款外，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可處以50萬元以上500萬元以下罰款。由此，董事會秘書承擔(dān)的法律責(zé)任相較以往更為嚴(yán)重。

去年6月15日，*ST邦訊及實(shí)控人收到證監(jiān)會《調(diào)查通知書》，事由是涉嫌信息披露違法違規(guī)，目前調(diào)查工作仍在進(jìn)行中。可以說，ST上市公司董秘是個(gè)高危職業(yè)，董秘辭去職務(wù)后，如果頂著證代的職務(wù)干董秘的活、繼續(xù)負(fù)責(zé)證券部，且拿著董秘的工資，而不用承擔(dān)董秘可能承擔(dān)的法律責(zé)任，這自然是非常巧妙的人事安排。

董秘是否必須有，當(dāng)然是的。比如《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》（下稱《規(guī)則》）第4.2.4條規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立董秘，作為公司與本所之間的指定聯(lián)絡(luò)人;公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立信息披露事務(wù)部門，由董秘負(fù)責(zé)管理。

然而，董秘也可以暫時(shí)空缺。《規(guī)則》第4.2.5條規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)在原任董秘離職后三個(gè)月內(nèi)聘任董秘，董秘空缺期間，董事會應(yīng)當(dāng)指定一名董事或者高管代行董秘職責(zé)，空缺超過三個(gè)月的，董事長應(yīng)當(dāng)代行董秘職責(zé)。

董事長代行董秘職責(zé)到底可以多長時(shí)間，這個(gè)筆者沒有找到明文規(guī)定，但現(xiàn)實(shí)中有個(gè)案顯示，董事長“暫時(shí)”代行董秘職責(zé)可以經(jīng)年日久。今后，ST類或其它問題類上市公司，可能由于沒有人愿意擔(dān)任董秘這個(gè)職位，上市公司也可能根本就不聘董秘，就由董事長代行董秘職責(zé)，反正無論是否有董秘，董事長都需要對上市公司信息披露承擔(dān)責(zé)任，與其多牽連一個(gè)董秘，或許索性就不設(shè)董秘。

沒有董秘，董事長代行董秘職責(zé)，也不會耽誤什么事，因?yàn)樽C券事務(wù)代表可承擔(dān)具體工作。《規(guī)則》第4.2.6規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)聘任證券事務(wù)代表，協(xié)助董秘履行職責(zé);在董秘不能履行職責(zé)時(shí)，由證券事務(wù)代表行使其權(quán)利并履行其職責(zé)。根據(jù)深交所《上市公司信息披露指引第7號——董事會秘書及證券事務(wù)代表管理》，證券事務(wù)代表需要通過董事會秘書資格考試，可以說其能力“比肩” 董秘，有證券事務(wù)代表的輔助，董事長代行董秘職責(zé)也沒有什么障礙。據(jù)公告，*ST邦訊董秘辭職以后，在正式聘任董秘之前，由公司董事長代為履行董事會秘書的職責(zé)。

但是，如果上市公司信息披露違法違規(guī)，證券事務(wù)代表需要承擔(dān)什么法律責(zé)任，這方面法律法規(guī)缺乏明文規(guī)定。目前證券事務(wù)代表屬于中層、不屬于董監(jiān)高，董監(jiān)高需對上市公司信息披露承擔(dān)法律責(zé)任，而證券事務(wù)代表并不被包含在內(nèi)。當(dāng)然，證券事務(wù)代表作為上市公司信息披露的重要參與者之一，因其職務(wù)特殊性，通常有較大的便利性獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息，因此證券事務(wù)代表屬于內(nèi)幕消息知情人，這方面倒是需要遵循內(nèi)幕交易的相關(guān)約束規(guī)定。

要抑制董秘辭職干證代現(xiàn)象，筆者提出以下建議：

首先，明確證代屬于信息披露的“直接責(zé)任人”。《證券法》對上市公司虛假陳述的，規(guī)定“直接責(zé)任人”也需要承擔(dān)法律責(zé)任，既然證代在信息披露中屬于比較重要角色，甚至可代表董秘行使職權(quán)，理應(yīng)明文規(guī)定其屬于“直接責(zé)任人”、應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

其次，控制董事長暫時(shí)代行董秘職責(zé)的時(shí)間。可規(guī)定董秘空缺時(shí)、董事長代行董秘職責(zé)時(shí)間最長不得超過6個(gè)月;同時(shí)，將董秘空缺超過1年，納入“規(guī)范類”強(qiáng)制退市紅線，以此引導(dǎo)上市公司規(guī)范公司治理架構(gòu)。