中國企業(yè)“中外中”股權(quán)架構(gòu)下面臨 所得稅重復(fù)征稅問題的分析

鄭偉

摘 要：在“一帶一路”倡議下，越來越多的中國企業(yè)積極主動“走出去”，融入世界經(jīng)濟大發(fā)展。為助力“走出去”企業(yè)投資運營，稅務(wù)總局、財政部等有關(guān)部門先后出臺多項稅收優(yōu)惠政策及措施，解決了企業(yè)多個稅務(wù)問題，但部分企業(yè)在跨境利潤分配過程中仍然面臨所得稅重復(fù)征稅問題。應(yīng)進一步研究協(xié)調(diào)相關(guān)稅收規(guī)定和政策，為企業(yè)創(chuàng)造更好的發(fā)展環(huán)境。

關(guān)鍵詞：重復(fù)征稅;企業(yè)所得稅;駐港企業(yè)

近年來，中國企業(yè)“走出去”進入了快速增長階段，處于政策、融資、風險防控等方面考慮，搭建形成“境內(nèi)控股公司——境外子企業(yè)——境內(nèi)子企業(yè)”（即“中外中”股權(quán)架構(gòu)），特別是集團總部在香港的國有企業(yè)（以下簡稱駐港國企）普遍存在此類股權(quán)架構(gòu)，有利于更便捷地打開國際市場、尋到海外資本市場合作、提升全球知名度，這也導(dǎo)致企業(yè)在跨境利潤分配過程中面臨所得稅重復(fù)征稅問題。

一、現(xiàn)行法律規(guī)定

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，境內(nèi)居民企業(yè)從其直接或者間接控制的外國企業(yè)分得的來源于中國境外的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，外國企業(yè)在境外實際繳納的所得稅稅額，可以作為該居民企業(yè)的可抵免境外所得稅稅額，在企業(yè)所得稅法規(guī)定的抵免限額內(nèi)進行抵免。財政部、國家稅務(wù)總局在《關(guān)于企業(yè)境外所得稅稅收抵免有關(guān)問題的通知》（財稅〔2009〕125號）【1】明確，可抵免境外所得稅稅額，是指企業(yè)來源于中國境外的所得依照中國境外稅收法律以及相關(guān)規(guī)定應(yīng)當繳納并已實際繳納的企業(yè)所得稅性質(zhì)的稅款。

財政部、國家稅務(wù)總局在《關(guān)于完善企業(yè)境外所得稅收抵免政策問題的通知》（財稅〔2017〕84號），允許企業(yè)在境外取得的股息所得，居民企業(yè)直接或間接持股20%的外國企業(yè)，可從最低一層外國企業(yè)起逐層計算屬于上一層企業(yè)負擔的稅額進行稅收抵免，最多可穿透至持股的第五層外國企業(yè)，但各層僅限外國企業(yè)，因“中外中”架構(gòu)企業(yè)的第三層是內(nèi)地企業(yè)，不滿足稅收抵免條件，不能享受所得稅抵免優(yōu)惠。

此外，所得稅法在立法過程中，嚴格將境外所得稅收抵免限定為外國企業(yè)，主要出于以下考慮：一是前期“中外中”架構(gòu)的搭建，主要是為享受“外商投資企業(yè)”稅收優(yōu)惠，并且稅務(wù)部門認為主要經(jīng)營業(yè)務(wù)在境內(nèi)的情況下，“中外中”架構(gòu)設(shè)置非正常生產(chǎn)經(jīng)營需求;二是防止境內(nèi)企業(yè)通過在境外設(shè)立持股平臺，濫用境外所得稅稅收優(yōu)惠和雙邊稅收優(yōu)惠協(xié)定，偷逃稅款，因此目前稅法對中外中架構(gòu)下的股息紅利重復(fù)征稅屬于懲罰性政策;三是通過嚴格限定境外所得稅抵免僅限于境外企業(yè)所得，將稅源留在中國境內(nèi)，防止居民企業(yè)利潤流向境外。

二、中國企業(yè)所得稅重復(fù)征稅情況

“中外中”股權(quán)架構(gòu)由于最底層實際運營實體是中國境內(nèi)居民企業(yè)，在現(xiàn)行所得稅政策下，在中國境內(nèi)稅后利潤向境外控股公司分紅（按5%或10%代扣代繳預(yù)提所得稅，目前無政策允許抵免），境外控股公司再向中國母公司分紅時，由于該分紅對應(yīng)的企業(yè)所得稅是在中國境內(nèi)繳納（如香港《地域來源征稅原則簡介》規(guī)定，只對來源于香港的利潤才征收所得稅），不符合企業(yè)所得稅法所允許抵免的“境外實際繳納的所得稅”的條件，因此，中國母公司收到的境外分紅需要還原成為稅前利潤并按25%再次繳納中國企業(yè)所得稅，造成重復(fù)納稅。通過稅負測算，兩次跨境分紅派息后的所得稅稅負高達55%。稅負情況如下表：

三、重復(fù)征稅造成的影響

目前，為避免中國境內(nèi)母公司就上述來源于其間接投資的中國境內(nèi)實際運營實體的稅后分紅需重復(fù)繳納中國所得稅的問題，“中外中”股權(quán)架構(gòu)企業(yè)通常對境內(nèi)運營實體分配的稅后利潤留存境外繼續(xù)投資或用于補充流動資金，避免向境內(nèi)母公司分紅，抑制境內(nèi)外子公司利潤、資金回流境內(nèi)，同時給企業(yè)經(jīng)營帶來一定影響：一是大量資金留存境外，為滿足境內(nèi)資金需求，母公司多通過對外融資解決，增加企業(yè)融資成本，變相增加企業(yè)負擔，導(dǎo)致資產(chǎn)負債率升高。二是境外留存資金受政治經(jīng)濟等因素影響，資金安全難以得到保障，還面臨匯率波動風險。

而部分企業(yè)為解決面臨所得稅重復(fù)征稅問題，按照《企業(yè)所得稅法實施條例》【1】、《關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實際管理機構(gòu)標準認定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)〔2009〕82號）【1】、《境外注冊中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2011年第45號）【1】等規(guī)定，可以將境外控股公司（即“中外中”架構(gòu)企業(yè)第二層）的實際管理機構(gòu)設(shè)在中國境內(nèi)，申請認定境外控股公司為中國居民企業(yè)后，其再向中國母公司分紅時能享受免稅，從而避免重復(fù)征稅。但境外控股公司認定為中國居民企業(yè)后，一方面，須對境內(nèi)外全部所得繳納企業(yè)所得稅，稅務(wù)申報、調(diào)整等工作日趨復(fù)雜且工作量加大，容易增加企業(yè)稅務(wù)管理成本和稅務(wù)風險;另一方面，按照《境外注冊中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告 2011年第45號）【1】，該企業(yè)若作為平臺為上級境外單位融資，可能會被認定為中國居民企業(yè)對非居民企業(yè)的借款，需要繳納利息預(yù)提稅。此外，如駐港國企因歷史原因以及需要發(fā)揮在商言政、服務(wù)當?shù)氐奶厥庾饔茫贿m用申請認定為中國居民企業(yè)方法。

四、下一步工作展望

隨著中國企業(yè)“走出去”步伐逐漸加快，“中外中”架構(gòu)將普遍存在于涉外中資企業(yè)，鑒于派息稅負成本過高，會使得越來越多企業(yè)，特別是選擇香港作為“走出去”落腳點的企業(yè)和駐港的國有企業(yè)來承擔不必要的財務(wù)壓力和稅務(wù)風險，對建設(shè)世界一流企業(yè)、參與“一帶一路”建設(shè)等產(chǎn)生較大影響。

為支持中國企業(yè)“走出去”開展國際化經(jīng)營、落實國家戰(zhàn)略，創(chuàng)造更好的外部環(huán)境，有關(guān)部門需進一步完善相關(guān)稅收法律法規(guī)，積極探索相關(guān)協(xié)調(diào)政策或建立協(xié)調(diào)機制，如2019年2月國家發(fā)布的《粵港澳大灣區(qū)發(fā)展規(guī)劃綱要》提出“以‘一帶一路建設(shè)為重點，構(gòu)建開放型經(jīng)濟新體制，打造高水平開放平臺，對接高標準貿(mào)易投資規(guī)則，加快培育國際合作和競爭新優(yōu)勢。充分發(fā)揮港澳獨特優(yōu)勢，創(chuàng)新完善各領(lǐng)域開放合作體制機制，深化內(nèi)地與港澳互利合作”，可以此為契機，建立粵港澳大灣區(qū)稅收協(xié)調(diào)機制，先行試點解決“中外中”架構(gòu)重復(fù)征稅問題：大灣區(qū)境內(nèi)的中國母公司在取得來源于港澳地區(qū)的境外控股公司股息時，允許對其實際來源于境內(nèi)子公司的股息已繳納的企業(yè)所得稅（可通過第三方權(quán)威機構(gòu)出具的鑒證報告認定）進行抵免，以達到消除重復(fù)征稅的目的，未來待相關(guān)稅收法律法規(guī)制度更加完善、征稅機制更加完備后，進一步推廣至全國范圍。同時有關(guān)企業(yè)也需進一步研究“中外中”股權(quán)架構(gòu)設(shè)立的合理合法性，統(tǒng)籌推進稅務(wù)管理工作。

總體來說，隨著我國進入新發(fā)展階段，要加快形成以國內(nèi)大循環(huán)為主體、國內(nèi)國際雙循環(huán)相互促進的新發(fā)展格局，解決“中外中”架構(gòu)重復(fù)征稅問題，對有效應(yīng)對歷史遺留矛盾和挑戰(zhàn)，進一步完善現(xiàn)代稅收制度，切實發(fā)揮稅收功能作用，具有十分重要的時代意義。