固定總價合同中的爭議分析

孫凱迪

(安永中恒工程造價咨詢有限公司青島分公司,山東 青島 266000)

1 工程中常見易產生爭議的固定總價合同情形

1.1 圖紙、現場不明確的小型遷建、改建項目

小型遷建、改建項目，由于項目較小，業主比較傾向于與施工單位簽訂固定總價合同。但是由于遷建、改建項目與建設時點的時間間隔較長，沒有完整的建設資料，便會在施工過程中遇到不可預見的各種情況，這些情況如果發生，對于施工單位來說，由于建設成本過高則不得不向業主索賠費用，產生合同爭議，從而阻礙合同的正常履行。對于建設單位來說，也會影響其對項目的評估，影響對其他項目的決策。

1.2 以工程量清單招標的中標價格作為固定總價合同

工程量清單招標的目的是為了簡化招標流程，提高招標效率，減少爭議。在理想的狀態下，清單中的工程量和編制跟清單所依據的設計圖紙應是完全一致、相符的，但受到客觀原因的影響、條件限制，清單工程量總會有一定的誤差，其中部分屬于系統誤差，是無法克服的允許誤差，另一部分則是偶然誤差，是通過提高業務能力、責任心和校核制度能克服的，是不允許的誤差。無論哪一種誤差導致的工程量偏差都應該是招標單位的責任，投標單位的責任是承擔材料、設備等價格上漲的風險。如果以固定總價合同的形式將中標價格包干，則對于投標單位來說，其既承擔了材料設備等價格上漲的風險，又承擔了工程量清單中的工程量與實際工程量不符的風險，這對于投標單位來說是明顯不公平的，在這種情況下，不但投標單位的報價會嚴重脫離市場，并且隨之而來的爭議也會產生。

1.3 EPC項目合同

住房和城鄉建設部《房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包管理辦法》(征求意見稿)第17條規定：“工程總承包項目宜采用固定總價合同。建設單位和工程總承包單位依據住房和城鄉建設主管部門制定的計價規則，在合同中約定計價方式和計價方法。依法必須招標的項目，合同固定價格應當在充分競爭的基礎上合理確定。除合同約定的變更調整部分外，合同價格一般不予調整。除雙方合同明確約定外，建設單位不得將工程總承包項目的審計結論作為結算依據”。綜上所述，對于工程總承包價款結算以約定固定總價為原則，結合合同約定的可變更與調整的內容最終確定。在EPC總承包模式下，由于是交鑰匙工程，因此業主比較傾向與總承包單位簽訂固定總價合同，但是，由于EPC總承包單位易受傳統施工總承包思想的影響，固定總價合同包死的內容和“合同約定的可變更與調整的內容”容易產生爭議，因此，在這種模式下的合同管理則顯得更為重要。

2 解決固定總價合同中爭議的原則

2.1 明確固定總價合同包死的對象

對于固定總價合同的結算，最主要的環節是要明確當初簽訂固定總價時的包死對象，如EPC項目合同，簽訂的時間一般比較靠前，建設單位和總承包單位之間只有意向書，因此附帶著總承包合同簽訂的必須有“可變更與調整的內容”，如無“可變更與調整的內容”，EPC總承包合同便只能以意向書的內容作為固定總價內容，后期建設的內容如不違背意向書，則均視為合同內工作，合同價款不予調整。再如施工圖與招標圖的偏差，如總價包干合同是以招標圖為基礎簽訂的，而施工過程中的圖紙與招標圖紙存在偏差，則應找出施工圖與招標圖之間的差距，針對圖紙變化內容進行調整。

2.2 明確建設單位與承包單位的責任劃分

《2013清單計價規范》指出，采用工程量清單方式形成的總價合同，其工程量應按照固定單價合同的方式進行計量。這就是說，如果以工程量清單招標的中標價格作為固定總價合同的合同簽訂價格，那么結算的時候，就應該按照固定單價合同的方式進行計量。這是因為工程量清單中的工程量是由招標單位編制的，投標單位在投標過程中也是按照招標工程量清單進行的投標報價，如工程量清單與后期的圖紙有差別，那么這個工程量偏差的風險不應算在投標人的頭上，而是由招標人承擔。那么有人會說，招標過程中投標人也有圖紙，為什么投標人不能把圖紙和工程量清單之間的工程量差綜合考慮在所報的綜合單價中呢？這是因為，實行工程量清單招標的作用就是為了簡化招標流程，提高招標效率，減少爭議。如果施工單位為了上報總價將圖紙工程量與清單的工程量差綜合考慮到單價中，那么實行工程量清單招標便毫無意義，這便不是實際意義上的“工程量清單招標”了。

2.3 建設單位與承包單位之間的友好協商

在工程建設過程中，建設單位與承包單位之間出現爭議是不可避免的，而面對這些爭議之時，最關鍵的是雙方的友好協商。固定總價合同在簽訂之時不可避免的會有考慮不到之處，如果在建設過程中產生爭議，則需要雙方都能拿出合同簽訂時的態度來重新協商、談判，通過簽訂補充協議的方式來解決這些爭議問題。

3 如何避免固定總價合同的爭議

由于固定總價合同容易產生較多的爭議，如何避免這些爭議便成了焦點問題。在實際的工作中，解決固定總價的爭議一般從以下幾個方面入手。

(1)選擇合適的合同形式，原則上，施工圖紙不完整，不確定因素較大且工期較長的項目避免簽訂固定總價合同。(2)簽訂固定總價合同之前要明確總價包死的范圍，范圍內容要全面、完整，不得遺漏，在后期的結算過程中需要根據合同內容進行結算，超出合同的內容做變更處理。(3)在簽訂固定總價合同之前要做量價核算，做量價核算的前提是要明確圖紙版次，在后期的施工圖紙與量價核算的圖紙有沖突時，需要找出前后兩版圖紙之間的差別，結算的時候只針對圖紙差別進行結算。(4)發包方和承包方在工程建設過程中要及時溝通，發現與合同不相符的爭議問題不要得過且過，要及時提出問題，雙方協商解決問題。如確實有合同沒有涉及的問題，在雙方互相認可的情況下簽訂合同補充協議。(5)對于發包方而言，如果想要后期簽訂固定總價合同，則需要在前期勘察設計上做足功課，深化勘察設計過程，避免由于設計不足而引起的后期爭議的產生。(6)承包單位在簽訂固定總價合同之前要全面的衡量自身的能力和風險，根據風險的大小上報承包價格，對于風險較大的項目，要向發包單位解釋清楚價格較高的原因，不要為了取得中標而不顧自身風險。

4 結 語

在實際的工程建設過程當中，由于發包單位希望更好的進行風險控制，一般會要求與承包單位簽訂固定總價合同，但在簽訂固定總價合同的同時，要做足前期功課，明確固定總價合同的包死范圍，避免后期爭議的產生。承包單位也應全面衡量自身的風險，合理報價，增強自身的合同管理能力，提高項目的合同履行效率。