150萬罰單的破局

曹彥君 陳曉平

《反壟斷法》第一次劍指頭部互聯網企業。

2020年12月14日，國家市場監督管理總局宣布，對阿里、閱文、豐巢處以共計150萬元人民幣罰款的行政處罰，均因未履行必要的申報義務，主要涉及阿里巴巴投資收購銀泰商業（集團）股權、閱文集團收購新麗傳媒股權、深圳豐巢網絡收購中郵智遞科技這三項交易。

三項交易均為股權收購，阿里巴巴投資、閱文和豐巢網絡分別取得控制權，屬于《反壟斷法》第20條規定的經營者集中，其營業額明顯達到了國務院規定的申報標準，且實施前均未依法進行經營者集中申報。

北京知識產權法研究會競爭法專業委員會副主任兼秘書長、北京大成律師事務所高級合伙人魏士廩告訴《21CBR》記者，自2008年8月《反壟斷法》生效以來，中國反壟斷執法機構從未對VIE架構企業進行處罰，就經營者集中的未依法申報行為而言，此次處罰打破了12年來的先例，也是首次達到50萬元“頂格處罰”的額度。

有專家認為，此次選取三家涉及VIE架構的企業，強調VIE架構的經營者集中案件是受到法律約束的，不再是反壟斷領域的“法外之地”。互聯網公司普遍采用VIE架構，過去12年，因VIE架構在國內的合法性尚未得到正式確認，執法機構也極少立案審查。

處罰決定發布后，三家企業均進行回應，稱將按照監管要求進行整改和落實。這三宗只是未申報案件的冰山一角。

《反壟斷法》生效12年以來，互聯網行業發生上千個投資并購案，相當部分均涉嫌應申報而未申報。市場監管總局表示，近期已收到一些涉及互聯網企業涉嫌未依法申報違法實施經營者集中的舉報線索，正抓緊核實有關線索，同時要求有關企業自查，以盡快發現和處理相關案件，預示相關的整治將會繼續。

就未來互聯網并購的潛在影響，魏士廩認為，要求實施經營者集中的企業進行拆分、剝離以恢復至集中前狀態的概率并不大。

他表示，在過去案例中，約95%以上進行經營者集中申報的案例，都獲得反壟斷機構的無條件通過。即便未依法申報被處罰，也尚未有被要求恢復到集中前狀態的情況，判斷是否恢復，主要取決于是否有排除限制競爭效果。

魏士廩告訴《21CBR》記者，就達到申報標準的互聯網企業來說，主要影響在于必須依法進行并購前申報，需額外耗費30天到數月不等，以往最長的申報流程甚至消耗一年多時間，這將影響并購的效率和成本。

不過，也要專家相信，對于雖已實施但具有嚴重限制競爭效果的并購案，進行事后拆分是有可能且有必要的，也唯有如此，才能讓互聯網企業重視中國的反壟斷執法。

業內認為，在經營者集中被管制方面，首當其沖的是騰訊，其控股的閱文集團近日受到50萬元罰款，其主導了虎牙、斗魚在2020年10月的合并，兩家游戲直播企業同樣涉及VIE架構，該案件正在接受市場監管總局的依法審查。

無論如何，150萬元的處罰，標志著互聯網企業任意吞并的時代已終結。