金融科技的風險分析及監管

栗海佳

（蘭州大學法學院 甘肅蘭州 730000）

2008年全球金融危機是金融科技走向新發展階段的分水嶺，是金融領域及其監管邁向新征程的標志，開啟了新的金融科技發展時代。金融科技是大數據、智能投顧、區塊鏈、云計算等信息技術在金融業的廣泛運用，是一種新興的金融業態。

黨的十九大報告的一項重要內容是“健全金融監管體系，守住不發生系統性金融風險的底線”。中國證監會主席劉士余也反復強調，“監管是證監會一直以來的任務”。但相對于金融科技的快速發展、國家的頂層設計，監管機構的監管能力明顯滯后。金融科技提升了金融效率，同時也泛化了金融風險，影響了金融科技的健康發展。因此，探討金融科技發展的法律問題，對金融科技發展具有參考意義。

金融科技的發展歷程

金融科技的發展階段。金融科技的發展大致分為3個階段：第一階段是金融電子化和信息系統建設階段，即金融科技1.0階段。傳統IT軟硬件應用到金融行業，實現電子化業務辦公。第二階段是互聯網金融階段，即金融科技2.0階段。互聯網金融實現金融業務的互聯互通，使個體經營戶、小微企業和普通民眾普遍受益。第三階段是不斷深化階段，即金融科技3.0階段。大數據、云計算、人工智能等新興技術對傳統金融產生了重要影響，提升了金融服務的效率。目前，金融科技已成為金融界最熱門的話題。我國對互聯網金融的監管體現一種包容性態度，這給金融科技奠定了監管基礎。

金融科技的融資規模。近年來，我國金融科技投資規模不斷擴大。不完全數據顯示，全球金融科技公司在2012年、2013年、2014年、2015年、2016年、2017年的投資分別為40億、120億、290億、470億、250億、285億美元。2016年度的前9個月，我國金融科技公司融資總額占全球50%以上，成為全球金融科技投資第一目的地。2016年全年我國金融科技風險融資額同比上漲42.5%，是2016年唯一的融資額增長的地區，超越美國成為全球第一。當今時代，以阿里、騰訊為代表的金融科技企業在中國迅猛發展的原因：金融市場內在需求的驅動、政府外在政策的推動、以及中國金融市場上曾經出現的金融排斥現象。此現象使得金融業迅速走向數字化、智能化，使金融科技投資規模不斷擴大。

金融科技發展障礙

金融科技的潛在風險。首先，出現了“泛金融化”現象，引發系統性風險。目前，非金融機構或者個人可以與金融機構共同提供金融服務，降低了從事金融業務的門檻，容易引發融資糾紛和經濟犯罪，用戶更易陷入投資風險中。其次，金融風險頻發，危及整個金融系統。如無許可DLT（Distributed Ledger Technology, 分布式賬本技術）無法進行終局結算，導致支付和證券結算系統混亂，影響金融系統穩定。在網絡安全方面，以互聯網為基礎的金融科技，其網絡風險可能發生在各個場合。網絡攻擊如口令破解、數據欺騙等是導致網絡安全風險的主要形式。[1]在信用風險方面，有更大風險偏好的P2P平臺，其信用風險相對于銀行體系而言較大。在流動性風險方面，P2P貸款和股權眾籌的股權，其流動性低于銀行貸款和一般股票，流動性風險加大。

金融科技對傳統金融監管帶來的挑戰。1.金融科技環境下分業監管模式面臨的挑戰。分業監管是我國金融監管的傳統模式，監管權限由行業類別劃分，分業監管難以應對金融科技的混業經營。若監管機構之間不能有效協調監管，會為監管套利創造空間，引發金融風險。[2]金融科技以互聯網技術為基礎，突破了時間和空間的限制，也在一定程度上加大了監管難度。如各地金融辦掌握互聯網小貸公司的審批與監管權限，而小貸公司的實際業務范圍遍布全國各地，極易出現監管重疊和監管真空現象。[3]此外，金融產品層出不窮、種類繁多，無法確定具體歸于何種監管機構監管。導致實踐中的監管空白或者監管競爭，不利于金融科技的良性發展。2.金融科技環境下監管科技應用面臨的挑戰。金融科技涉及經濟學、金融學、計算機科學等領域的知識，金融業務和金融產品的技術性，容易造成監管者的知識盲點，傳統的監管方式和監管方法顯然不足以應對金融科技的監管，無法應用監管科技對金融科技進行監管。以誘發2015年“股災”的HOMS系統為例，HOMS子賬戶的投資指令由配資機構統一發送至證券公司，在這種管理系統下，監管機構只能查到配資機構，無法追蹤到實際參與交易的投資者，造成無法有效實施監管。[3]因此，監管部門應當采用更加規范化的監管工具，充分利用新技術對金融科技實施監管，大力運用監管科技，提高監管時效性與精準性。3.金融科技環境下金融法制和監管機制面臨的挑戰。金融科技的發展對我國的金融法制構成了挑戰。金融科技發展迅速，而法律具有滯后性，原本與傳統金融相適應的法律法規可能對金融科技無法有效適用。例如，如何界定金融科技企業的法律地位、適用何種類型的監管法規與監管程序？這些都是金融法制面臨的重大挑戰。因此，需要及時完善監管規則和法律條文來更好的促進金融科技的發展。此外，金融科技對我國的監管機制也構成挑戰。第一，金融科技具有普惠性特征。可以實行包容性監管機制，平衡控制風險和促進創新之間的矛盾。第二，由于金融科技具有混業經營的特征，為了形成不同部門的監管合力，可以實行協調性監管機制。第三，金融科技發展速度快，實行靈活性監管機制，賦予監管機構更多的監管自主權很有必要。第四，以往針對問題制定對策的傳統監管思路難以適應金融科技的迅猛發展，實行事前監管機制顯的尤為必要。第五，傳統金融“命令-控制式”的監管模式，導致監管部門之間、監管部門與金融科技企業之間都缺乏溝通交流。實行淡中心化監管機制，可以及時解決監管問題。4.金融科技環境下金融消費者保護面臨的挑戰。由于金融產品和金融服務具有無形化、多樣化的特征，導致金融消費者與金融機構信息不對稱，易引發金融風險，進而引發金融危機。由于城鄉二元結構、區域發展不平衡等因素的制約，金融消費者普遍缺乏自我維權意識。金融消費者必須提高風險承受能力，以應對金融風險，對金融科技公司采取嚴格的監管措施，提高金融活動參與者的進入門檻。[4]此外，我國的金融消費者保護機構缺乏獨立性，金融消費者保護機構存在于各個監管部門，消費者權益保護規則不一致，不利于金融消費者權益保護。

促進金融科技發展的路徑選擇

構建金融科技的監管協調機制。為了解決分業監管體制的痼疾，可以統一合規工具，鼓勵監管者之間進行數據信息共享。協調性監管可以實現監管機構之間、監管機構與金融機構之間的信息共享與溝通。金融科技涉及的監管部門多，需要探索協調機制，形成注重監管的合作與交流的互動型監管關系，實行“穿透式監管”。“穿透式監管”要求透過金融業務表面看本質，確定各個監管部門的監管職責。同時，相同風險相同監管是功能監管的觀點，金融科技應當以功能監管為主，功能監管與雙峰監管相互配合的監管模式，加強各個監管部門的協調配合。[2]首先，宏觀的協調監管工作由金融穩定發展委員會、人民銀行進行，明確各個監管部門的職責。其次，銀行保險業、證券期貨業的監管工作由銀保監會、證監會進行。中國人民銀行建立互聯網金融協會是我國建立監管協調機制的典型實踐，擔負著協調會員之間、會員與政府之間關系的職責。2017年5月15日中國人民銀行成立了“金融科技委員會”，但沒有明確金融科技的監管協調機制。因此，以金融科技委員會為核心機構，建立針對金融科技的監管協調機制具有重要意義。[3]

推動監管科技在金融科技領域的應用。在金融科技背景下，人工監管效率低下，通過在金融科技監管中廣泛使用監管科技，以人工監管的經驗為依托提高監管效能，同時緩解人工監管的壓力。[2]監管科技有利于監管機構進行虛擬化、多元化的技術型監管。“監管沙箱”作為一種重要的監管科技手段，給監管者提供了監管依據，也給金融機構留有創新空間，可以在最低試錯成本的情況下，積累更多的監管實踐經驗。監管科技的運用主要包括數據收集、分析、信息披露和共享。[4]通過監管科技的運用，進行數據自動處理和共享，改變多部門監管的現狀，構建跨行業金融基礎設施，實現金融科技監管的互聯共享。監管科技有利于了解整個國家和全球金融市場的現狀，進行持續監管和實時監管。

推動金融科技立法和完善監管機制。新技術對傳統金融的沖擊日益明顯，比如智能投顧市場不斷擴大，但智能投顧的監管卻由于技術障礙而滯后，阻礙了智能投顧業務的發展。在金融科技領域，進行科學監管的制度基礎是立法先行，積極構建金融科技法律框架很有必要。[3]金融科技立法有三種方式：第一種是在現有的法律框架內進行金融科技法律規范的修訂；例如，可以修改《商業銀行法》等商業法律規定，使商業銀行的金融科技業務合法化。第二種是創制專門針對金融科技的法律規范；例如，可以在《證券法》中納入股權眾籌，實現對其的規制。第三種是采取特別立法模式；如區塊鏈金融、人工智能金融等。同時，金融消費者保護、金融秩序維護、金融創新業務資格準入等內容需要在立法過程中做出特別規定。[5]美國證監會發布《數字資產證券發行與交易聲》，是監管部門進行金融科技法律規范建設的典型實踐。[2]發展金融科技需要完善監管機制。第一，金融科技具有普惠性特征，可以實行包容性監管機制，實現控制風險和促進創新之間的平衡。第二，鑒于傳統金融分業監管存在弊端，為了形成監管合力，可以實行協調性監管機制。第三，由于金融科技發展速度快，實行靈活性監管機制，賦予監管機構監管自主權很有必要。第四，傳統金融的事后監管思路無法適應金融科技發展趨勢，采用事前監管機制，可以降低金融風險。第五，傳統金融“命令-控制式”的監管機制阻礙了監管部門之間、監管部門與金融科技企業之間的溝通交流，實行淡中心化監管機制，可以促進金融科技發展。

加強金融消費者保護。為了減少金融市場信息不對稱現象的發生，首先，信息發布者發布信息要公開透明，避免只將信息發布給與自己有利益關系者。其次，使用可以覆蓋大多數群體的發布渠道。如金融消費者加強對互聯網等科技的運用，獲取更多的信息。最后，信息接收者要提高對信息的利用和處理能力。金融消費者接收信息之后，需要具備同等的信息利用和處理能力，才能獲取更加優質的信息。加強金融消費者的金融知識和法治意識，提高其維權意識，為金融消費者權益保護奠定基礎。大多數金融產品投資者風險承受能力不高，不利于金融消費者保護。因此，加強對金融科技企業的監管，提高金融市場準入門檻，增加合格投資者比例，提高金融消費者風險承受能力，是金融科技監管的有力措施。[4]此外，金融消費者保護部門存在于各個監管機構，這會導致金融消費者權益保護規則不一致、監管力量分散。因此有必要建立一個獨立的金融消費者保護機構，負責監管所有金融機構并保障金融消費者合法權益。