對中國古代教令權的研究

徐冰純

廣州大學法學院，廣東 廣州 510000

一、教令權概述

首次將教令權進行闡述的是《唐律疏議·斗訟》中的規定。其規定“祖父母、父母有所教令，于事合宜，即須奉以周旋，子孫不得違犯。”。教令權在古代社會是指一家之長為管理家族各類事物和保持家族穩定，進而約束兒女子孫的行為對其進行培育撫養，在生活的各個方面對兒孫子女進行教育懲戒，若是子孫兒女不遵守教令那么父母即家族的管理者有權對子女進行懲戒①。

（一）教令權的主體

根據《唐律疏議》以及對教令權定義，可以得知行使教令權的主體是“家長”。而對于“家長”的定義，史尚寬認為，家長從民法的角度看是管理家務的機關，即家長是要對家族大小事務能進行管理統籌的人。家庭與國家相似，權力都集中在了最高管理者家長手中，家長和君主才能管理家庭和國家。

（二）教令權的客體

根據前文所述可得教令權的客體為“子女兒孫”。一家之長對他們有絕對的控制權，如果子女兒孫不遵循教令的規定，家長便具有對子孫進行懲戒教育的權利。另外家長也需對其子孫進行教導，使其知生存技巧、禮義廉恥。

（三）教令權的內容

1.孝敬長輩

孝道是中華民族傳誦至今的美德，每個時代的皇帝和平民都把“孝”作為評判一個人優秀與否的標準，若子孫不孝，歷朝歷代的法律都將其視為嚴重的犯罪并且予以訓誡懲罰②。

2.對子孫進行教育

從古至今中國家長對子孫的教育都十分重視。家長撫養愛護自己的孩子是每個父母的天性，但家長們也應該嚴格要求自己的子女學習知識與禮義廉恥，使子女成為有用之材③。

3.主婚權

在古代的家族中，家長對子女的婚姻具有決定權，自漢唐以來，國家都把家長對子女的主婚權以法律的形式予以規定。

4.懲戒權

懲戒權是指當自己的兒孫子女違犯教令時，國家制定的法律給予了父母懲誡子孫兒女的權力。《唐律疏議·斗訟》“子孫違反教令”條規定，子孫違反教令的，“徒兩年”④。若是家長在懲罰教育自己的兒女時，對其造成身體或者精神傷害的，國家并不會對家長進行干預或者懲罰。

5.送懲權

父母對子孫可以自行懲戒教育也可以請求國家來幫助懲戒教育。父母可以子孫不孝為由，將自己的兒女押送官府。對于不孝還不知悔改的兒孫子女，父母也可以請求國家幫助其懲戒教育。一方面用國家強制力保障家長權，另一方面在一定程度上限制了父母濫用權利，是有利于法制的發展的⑤。

二、教令權是“權利”還是“權力”的分析

權利起源于人類社會的形成時期，因為權利主體則只能是個體或個體化的整體，它本身不具備保護力。所以任何一項權利都必須要有強制力量的支持才能在現實生活中存在和實現。⑥

筆者認為教令權屬于“權利”。首先，“權力”往往與“公”對應，“權利”與“私”對應。權力主體是整體，權力關系意味著一方的支配與另一方的服從，帶有等級色彩。權利只有在法律認可下才能存在，所以在權利受到侵犯時，權利主體只有借助于社會力量才能實現。根據前文對教令權具體內容的描述，從最初萌芽于不孝罪之中到成熟于魏晉南北朝時期將“八議”、“準五服以治罪”寫入法律，教令權一直都有法律條文對其進行規定。

其次，當個人合法權利受到侵害時，會訴諸于國家權力職能機構展開訴訟。教令權中的送懲權中，當父母沒有能力對子女進行懲罰或國家懲罰更有力時，家長會將子孫送至官府，家長以不孝為由送懲，官府一般都予以支持，所以有時教令權還是需要借助國家權力進行實現。

最后，“權利”是“法無禁止即自由”，而“權力”是“法無授權即禁止”。教令權沒有用列舉法明確列出哪些屬于教令權的范疇，也未用排除法排除哪些行為不屬于教令權的范圍，大都是籠統進行概括，只要在這些籠統的大范圍下所有的行為都可以用教令權約束，可以見得教令權并不屬于嚴格規范使用范圍“權力”，而屬于“法無禁止即自由”的“權利”。

注釋：

①楊倩.唐代教令權制度研究.西南政法大學，2013.

②徐振坤.中國傳統教令權研究.鄭州大學，2011.

③高晛.中國古代教令權制度研究.新疆大學，2017.

④楊倩.唐代教令權制度研究.西南政法大學，2013.

⑤高晛.中國古代教令權制度研究.新疆大學，2017.

⑥楊春福.權利法哲學研究導論.南京大學出版社，2000.6.