股權(quán)構(gòu)架 公司良性發(fā)展的基礎(chǔ)建筑

■ 北京履善法務(wù)聯(lián)合創(chuàng)始人 史晨

股權(quán)并非舶來品，實際上我國明末就出現(xiàn)了股權(quán)概念，首先出現(xiàn)在晉商群體。當(dāng)時山西晉商提出了身股和銀股，前者指勞務(wù)輸出，后者指分紅。但是股權(quán)在我國并沒有形成系統(tǒng)化和制度化，很大程度上因為傳統(tǒng)重農(nóng)抑商思想。同時，所有股權(quán)實體以家族和宗族為代表，難以形成合理的股權(quán)協(xié)商，而多是以族權(quán)為利益衡量和分配標(biāo)準(zhǔn)。

最早的制度化股權(quán)出現(xiàn)在改革開放后。

改革開放讓私有經(jīng)濟明確化和法律化，股權(quán)構(gòu)架方向得以以法律的形式固定并保護下來，也有了股權(quán)結(jié)構(gòu)的相關(guān)法律依據(jù)。

什么是股權(quán)？

股權(quán)是股票所有者相應(yīng)擁有的股票持有權(quán)利和義務(wù)，給予股東地位對公司主張權(quán)利。

股權(quán)構(gòu)建是指在公司內(nèi)，根據(jù)股權(quán)持有比例進行相應(yīng)調(diào)整。

股權(quán)構(gòu)架并沒有一定的比例要求，在公司范圍內(nèi)可以隨意構(gòu)建。只有一種特殊形式有所限制，即外資企業(yè)。按照我國《外資企業(yè)管理辦法》規(guī)定，外資企業(yè)外資占股比例不可低于25%，如低于25%，則無法享受稅收、監(jiān)管等相關(guān)優(yōu)惠政策。同時要求，外資用非現(xiàn)金出資形式，例如知識產(chǎn)權(quán)等，不得高于20%，以此防范外資通過知識產(chǎn)權(quán)注冊高額占有相關(guān)股份而沒有形成實質(zhì)性投資。

企業(yè)的性質(zhì)和形態(tài)決定了股權(quán)構(gòu)架。

目前，我國企業(yè)形態(tài)有個體工商戶、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司和股份制公司。其中，個體工商戶和合伙企業(yè)不涉及股權(quán)結(jié)構(gòu)和構(gòu)架，股份制公司在成立之初即已調(diào)整好股權(quán)結(jié)構(gòu)。股權(quán)結(jié)構(gòu)對于有限責(zé)任公司，也就是家電行業(yè)中的商貿(mào)公司來講，值得重點關(guān)注。

有限責(zé)任公司股東為2～50人，相關(guān)股東出資并按照出資比例承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)。公司以全部資產(chǎn)對外承擔(dān)義務(wù)。

有限公司還有一種特殊形式，即個人獨資有限責(zé)任公司，這是一種新興形式，但不是主要方向。一人公司在稅控、年審等方面會更嚴(yán)格。同時并不建議投資注冊個人獨資公司，在實際操作中并不能因為一人獨資承擔(dān)有限責(zé)任，而是會認同個人資金與公司資金混同，個人需要與公司一同承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

建議公司股東不宜過多。

【案例】

我們曾經(jīng)做過一個因為股東過多而拖垮公司的案例。上海某家大型公司，擁有核心技術(shù)優(yōu)勢，具備很強的發(fā)展實力。在出現(xiàn)短暫資金問題后，需要股東進行注資。但股東列表上顯示，僅登記在冊的共計20余個股東，既有機構(gòu)、也有自然人、投資者。

依照程序，解決資金問題需要召開股東會進行注資。但問題出現(xiàn)了，即使提前十五天確定會議，也無法正常召開，一是股東人數(shù)眾多難以聚齊，二是因為人多產(chǎn)生利益紛爭無法達成一致，以至于半年時間過去都沒有形成有效決議。實際上這三種類型的股東，都有獨立解決資金的能力，但正是因為人數(shù)眾多引發(fā)各種問題而相互掣肘。最后大批股東放棄繼續(xù)注資，該公司不得不面臨破產(chǎn)或者重整。一家本有大好發(fā)展前景的公司，就在相互推諉扯皮中走向破產(chǎn)。

這個案例給我們的警示是，股東太多產(chǎn)生的負面影響多于正面作用。

公司里的角色。

一般，有限責(zé)任公司的身份類型包括，一家企業(yè)中的身份包括法人、法定代表人、股東、董事、監(jiān)事以及實際負責(zé)人。

首先，實際負責(zé)人。實際負責(zé)人的身份比較特殊。能夠體現(xiàn)實際負責(zé)人的往往會涉及到公司犯罪，實際負責(zé)人需要承擔(dān)連帶責(zé)任。實際負責(zé)人一般是公司日常管理人物，例如總經(jīng)理。既可能是公司股東，也可以是聘用的職業(yè)經(jīng)理人。

第二，董事。有些公司會設(shè)立董事會作為日常管理機構(gòu)，董事會成員每人有一票權(quán)。董事會與股東會、股東大會相關(guān)聯(lián)。但董事不一定是股東，也可以受股東委派。

第三，股東。出資成立公司的人，即公司所有者。

第四，法人和法定代表人。這是兩個概念，法人是指法律賦予其從事經(jīng)營的主體，法定代表人是公司非常重要的一個身份，其可以對外行使公司一切權(quán)利。法定代表人可以委派，可以是股份持有者，也可以是沒有股份的其他相關(guān)人員。另外，法定代表人更換無需本人同意，股東會決議即可。

為什么在企業(yè)的所有身份中，法定代表人是非常重要的一個角色？

【案例】

某企業(yè)，共計4名股東，其中，股東張某是法定代表人。因合作出現(xiàn)問題，張某退出另謀發(fā)展，并且?guī)ё咧匾P(guān)系和資源。在這種情形下，其他股東決定以公司名義對張某提出訴訟。但是張某出庭之際，問題來了。

張某當(dāng)庭提出的問題讓整個訴訟陷入困境。

第一個難點，該公司的法定代表人沒有發(fā)生變革，也就是說張某依然是公司的法定代表人。那么，公司起訴書上的簽字由誰簽署？如果簽署，張某直指造假；如果沒簽署，顯然不符合起訴程序；另外，起訴需要的身份證復(fù)印件，顯然沒有經(jīng)過法定代表人張某統(tǒng)一，屬于無效。

第二個難點，張某作為公司法定代表人當(dāng)庭提出撤訴申請，如何處理？

第三個難點，張某不撤訴，但公司參加訴訟的代理人并非法定代理人張某委派，訴訟代理人如何決定？

因為以上難點，案件陷入了僵局。公司如何自己告自己？如何解決？

這時，一個重要的人物出現(xiàn)，即監(jiān)事。公司法解釋中提到：涉及到公司法定代表人被訴，由監(jiān)事代表訴訟。監(jiān)事可以以自身代表公司起訴法定代表人。

監(jiān)事主要負責(zé)監(jiān)督公司整個經(jīng)營管理，相關(guān)財稅分析，監(jiān)視各股東責(zé)權(quán)利，發(fā)起訴訟，均由監(jiān)事執(zhí)行。

常見的股權(quán)結(jié)構(gòu)。

一般來說分為三種。第一種為絕對控股，股權(quán)高度集中，控制50%以上，甚至更高。

第二種，股權(quán)高度分散，無大股東，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)高度分離，單個股東所持股權(quán)基本在10%以下，需要妥善協(xié)商處理公司事務(wù)。

第三種，公司股東所持股份在10%～50%之間。

衡量或者判斷這三種常見的股權(quán)構(gòu)架，以適用為標(biāo)準(zhǔn)和出發(fā)點。按照公司邏輯，一般是同股同權(quán)，但同時我國公司法也不禁止同股不同權(quán)，遵循有約定從約定的原則，但需要體現(xiàn)在公司章程中。

絕大部分企業(yè)創(chuàng)立初始所提交的公司章程，均照搬公司法相關(guān)規(guī)定擬定的制式模板。那么，制式模板好不好？實際上，經(jīng)過合理的驗證，證明這種模板更能夠被各方接受。但是否適用？在公司創(chuàng)立最初，是適用的，但進入到股權(quán)構(gòu)架階段，這種制式模板則不再適用公司發(fā)展需要，需要進行調(diào)整。

同時，在股權(quán)結(jié)構(gòu)中，有幾組數(shù)字需要尤其注意，即10%，34%，51%，和67%。

10%的股份持有者稱之為公司的存在者。股份雖然不多，但依然有權(quán)召集召開股東會，進行臨時提案，提起股東代表訴訟，發(fā)起解散等。

34%的股權(quán)持有者被稱之為否定者，即對公司重大事項有一票否決權(quán)。

51%的股權(quán)持有者可以稱之為公司的控制者，在公司日常事務(wù)和股東會上均具有絕對的話語權(quán)和一票否決權(quán)。

67%的股權(quán)持有者是公司的統(tǒng)治者。

除了這些常規(guī)數(shù)字之外，還有幾個對于上市公司而言，更重要的幾個數(shù)字，即30%、20%、5%、3%、1%股權(quán)。

30%股權(quán)，即上市公司的要約收購線。持股超30%上市公司可以對企業(yè)發(fā)起收購

20%股權(quán)，重大同業(yè)競爭警示線。例如，某股東持有公司20%以上股權(quán)，并同時經(jīng)營與公司存在競業(yè)的行業(yè)，則股東會可以做出相關(guān)處理。該股東可以放棄競業(yè)經(jīng)營，或者放棄股權(quán)。

5%股權(quán)，為重點股權(quán)變動警示線，上市公司超5%股權(quán)發(fā)生變動，需要發(fā)布公告，告知其他股東。

3%股權(quán)，即臨時提案權(quán)。超3%股權(quán)持有者可以召開臨時小規(guī)模的股東會。

1%股權(quán)，為代為訴訟權(quán)，也稱之為派生訴訟權(quán)。超1%股權(quán)持有者可以發(fā)起間接調(diào)查，監(jiān)事或者監(jiān)事會可以代表相關(guān)訴訟。

以上是股權(quán)構(gòu)架中基本概念。

為什么要進行股權(quán)構(gòu)架？

首先，股權(quán)構(gòu)架可以明晰股東之間的權(quán)利、責(zé)任和義務(wù)?？梢苑€(wěn)定公司發(fā)展，保持對公司的控制權(quán)。

【案例】

上世紀(jì)末本世紀(jì)初，北京因為股權(quán)問題發(fā)生一起買兇殺人案。

三浦（日本人）跟隨自己的妻子（中國人）來到北京，并開設(shè)一家料理餐廳。由于三浦是外國國籍，于是公司的絕大部分股權(quán)安排由合伙人齊某所持，但三浦是實際出資人，投入技術(shù)同時負責(zé)公司的日常管理。

日料店發(fā)展非常好，并且開設(shè)了幾家分店。在三浦不知情的情況下，齊某轉(zhuǎn)讓了大部分股權(quán)和餐廳，得到大筆資金，并且沒有分給三浦任何費用，三浦因此事陰郁成疾，不到兩年去世。其妻與齊某協(xié)商未果，遂買兇殺齊某，齊某被殺后，三浦妻自首。

這個案例的所暴露問題的基準(zhǔn)點就在于，股權(quán)設(shè)計基本沒有，權(quán)責(zé)利不明晰。在利益面前，股權(quán)構(gòu)架能夠最基本保障，共創(chuàng)共享，體現(xiàn)責(zé)權(quán)利不至于失衡。

股權(quán)構(gòu)架的一大目的是公司控制權(quán)的集中，基本標(biāo)準(zhǔn)是“聽多數(shù)人的意見；少數(shù)人商議；一個人拍板決定?！边@對一個企業(yè)的初期發(fā)展而言非常重要?？刂茩?quán)集中才能高效決策，快速反應(yīng)。

公司控制權(quán)以股東大會為首要表現(xiàn)形式，控制權(quán)包括公司的戰(zhàn)略決議權(quán)，財務(wù)以及人事權(quán)益等。一般，可以看到雙方簽訂合同的最后一條往往表述“雙方出現(xiàn)爭議友好協(xié)商解決，協(xié)商不成提交XX法院審理?！钡珜嶋H上，雙方約定解決方案更重要。

其次，股權(quán)設(shè)計方便融資，是進入資本市場的必要條件。

資本是企業(yè)發(fā)展壯大的一個必要因素，設(shè)置股權(quán)構(gòu)架時一定要考慮到資金的設(shè)置與規(guī)劃，有利于擴充資金融資。

如果有投資進來，投資方為什么為公司投資，除了公司發(fā)展前景向好之外，二者合作的基礎(chǔ)一定是股權(quán)。也就是說，投資方一定要深入了解公司的股權(quán)構(gòu)架，也一定會以股權(quán)作為合作條件。作為引進資本方而言，給予對方股權(quán)也是合作的必要條件，而這種基于信任的對話才是合作的基礎(chǔ)。