論“行政特許”對“民商事特許”的借鑒

摘要：在社會主義市場經濟體制發展的過程中，市場上難免存在著生產經營主體對于生產要素的權責糾紛等問題，這些糾紛可以通過“行政特許”與“民商事特許”的途徑解決。“行政特許”又可以借鑒“民商事特許”的特點和優勢來彌補自身的不足之處。兩種特許基于不同的法律基礎，有各自的領域，但也有共同或者相似之處，兩種特許可以在相通之處互相借鑒、學習。

關鍵詞：行政特許;民商事特許;借鑒

一、“行政特許”與“民商事特許”的概念

（一）什么是“行政特許”

“行政”指的就是“政府”這種特定的社會組織，在組織、指導各種社會活動以及維持社會秩序等方面運用一些特定手段所發生作用的活動的總稱。“特許”，可以理解為“特別許可”，即有關行政機關給予的特別許可或者是獲得相關資格的特殊證件而獲得特許權。所以， “行政特許”就是指行政主體（一般是指政府）根據國家相關法律規定依法授予社會組織（包括企業、公司等）或者個人自然資源、人文資源、公共資源等的開發使用權或特定行業經營權的行政許可行為。采用“賦權說”為理論基礎界定行政特許這一概念的含義，認為行政特許是指政府依據法律規定，以國家所有權或獨占經營權為基礎，賦予申請人開發利用自然資源、公共資源或經營特定行業的權利的行政行為。

（二）什么是“民商事特許”

民商事特許最初是在借鑒歷史上的行政特許發展起來的，其定義起源于政府或當權者行使的一種特別許可。然而現代特許經營的含義已經突破政治和行政的局限，更多地指企業、個人等主體的經濟行為。民商事特許本質特征包括： 第一，受許人使用特許人的商標等知識產權或銷售與該商標有關的產品和服務;第二，特許人有權對受許人運營過程進行控制并予以協助; 第三，作為使用特許人商標的對價，受許人需向特許人繳納必要的特許權使用費。

“民商事特許”與民商事案件緊密聯系在一起，以民商事法律所調整的社會關系為內容的案件或糾紛通常包括民商事特許。“民商事特許”伴隨著人類歷史的發展而逐漸形成有自身特點的專門領域。隨著民主法制的健全、私人產業的發展，民事訴訟的發展逐漸塑造了現在的“民商事特許”特點的形成。

二、“行政特許”借鑒“民商事特許”的意義

第一，從歷史角度來看，“行政特許”制度對“民商事特許”制度有著廣泛影響，“民商事特許”制度的發展起初就是在借鑒歷史上的“行政特許”制度而逐漸發展起來的，所以兩者之間聯系密切。第二，“民商事特許”制度對于“行政特許”制度也有著廣泛影響。在一些關鍵領域，“行政特許”的許多領域也逐漸被“民商事特許”的理念與特點感染，“行政特許”領域在市場變化波動較大時，有時不得不參考借鑒民商事領域的具體數據來分析市場周期從而做出相應的判斷。第三，現今法律體系中法律的公私法有逐漸融合的趨勢，公法的特點是更加體系化，但在相關細節與問題的規定上卻不如私法規定明確，公法對于私法的借鑒與運用趨勢越來越明顯。法律的融合反映到“行政特許”與“民商事特許”這兩個方面，就更加體現了“行政特許”對“民商事特許”的借鑒的必要性。第四，“行政特許”制度充分借鑒“民商事特許”，有利于行政法的建構。行政法的建構也需充分借鑒相應“民商事”方面的具體政策與規定，才能體現其更多的靈活性與變通特點。

三、“行政特許”借鑒“民商事特許”的方式

“行政特許”與“民商事特許”既相互區別，又存在著一些聯系。兩者之間雖然性質不同，但是卻又因此而相互借鑒，互相補充。在共同之處上，兩者都已經形成了各自領域的優勢效應與人脈網絡，已經逐漸地樹立起了自己的品牌，品牌效益積聚;具體來看，“行政特許”的企業或者法人對于資源的合理有效利用以及自身的生產許可得到了政府的保障，以政府的信譽為擔保，受到市場上消費者以及消費主體的信賴;而“民商事特許”經營的企業更加注重對于知識產權的保護，遵守市場相應的運行規律，也是受到消費者的青睞。行政特許可以學習民商事特許的“品牌維護制度”，以提高行政特許事業聲譽的同時吸引民間資本加入行政特許。

行政特許可以借鑒民商事特許的相關制度優勢，彌補、優化、發展自己的制度劣勢，例如民商事特許的“信息披露制度”可以明確各方的權利義務，以便對行政主體和被特許人進行監督。信息披露制度，也稱公示制度，從另一種意義上說指的是公開披露制度。在“民商事特許”經營范圍中，上市公司為保障投資者的投資收益，并自覺接受了社會公眾的監督，依照法律相關規定將企業自身的財務狀況、經營狀況等信息和資料向證券交易部門和證券交易所報告，并向社會公開、公告，便于投資者充分了解當前企業的發展態勢與趨勢和企業當前的經營狀況，這種制度被稱為公開披露制度。簡單地說，信息披露制度就是將當前企業相關信息按照一定的標準和要求向社會公開披露。“行政特許”制度卻缺乏相應的企業公示制度，公示細則不夠明確，企業權責運行不夠透明，容易產生企業監督的盲區和漏洞，甚至官商勾結，破壞企業效益，不利于政府的權威和公信力。因此“行政特許”制度應當積極借鑒“民商事特許”的相關制度，利用其制度優勢，完善其自身發展的體系。

四、總結

行政特許借鑒民商事特許既可以在制約政府過度干預的前提下進行行政營利行為也能符合經濟性地進行行政私法行為，實現了“行政營利行為”與“行政私法行為”的貫通，有利于節約社會和制度成本。當前我國社會主義市場經濟體制不斷發展完善，穩定有序的市場秩序以及公私法的完善融合的現狀，推動著“行政特許”向 “民商事特許”的借鑒。通過對于兩種制度的對比，立足相同之處，求同存異，借鑒“民商事特許”的相關制度優勢，彌補自身制度缺陷，利用其制度優勢完善其自身發展的體系，從而實現更好的發展。

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作者簡介：栗朧膈（1994—），女，漢族，河南駐馬店市人，法律碩士，單位：湘潭大學法學院·知識產權學院（法律）法學專業，研究方向：民事法務。