慈善財(cái)產(chǎn)能否捐給企業(yè)？

南方周末記者　劉怡仙

“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目第三期共收到資助申請(qǐng)2706個(gè)。2020年4月7日，項(xiàng)目組邀請(qǐng)順德公證處工作人員進(jìn)行現(xiàn)場搖號(hào)抽選，產(chǎn)生266家擬資助名單。　　　　受訪者供圖

★項(xiàng)目執(zhí)行后，連基金會(huì)從業(yè)人員也會(huì)困惑：慈善財(cái)產(chǎn)能“捐”給企業(yè)嗎？在日常的公益實(shí)踐中，企業(yè)通常是捐贈(zèng)者，而不是從慈善組織獲取資源的一方，慈善組織好不容易從捐贈(zèng)人、社會(huì)公眾募得的資金，可以送給企業(yè)嗎？大眾募來的資金能隨便花嗎？

對(duì)這個(gè)完全不同的領(lǐng)域，學(xué)者、基金會(huì)從業(yè)者多有顧慮，甚至為此組織閉門會(huì)議。與會(huì)專家達(dá)成了一定的共識(shí)，認(rèn)為能否捐款給企業(yè)，最終要以其實(shí)際行為來判斷。

2020年的小生意，對(duì)于廣東佛山市順德區(qū)的雜貨鋪小老板鄭錦升來說，格外清淡，受新冠肺炎疫情影響，顧客稀少，“坐在店里能打瞌睡”。

好在今年2月初，疫情吃緊時(shí)，鄭錦升申請(qǐng)當(dāng)?shù)卮壬平M織的一項(xiàng)針對(duì)個(gè)體戶、小微企業(yè)的資助應(yīng)急計(jì)劃，獲得2萬元的資助，“大概能支持近半年的店租。”鄭錦升說。

為應(yīng)對(duì)疫情沖擊，這項(xiàng)名為“和衷共濟(jì)”小微企2億元應(yīng)急支援計(jì)劃專門面向順德區(qū)小微企業(yè)發(fā)起，具體款項(xiàng)由廣東和的公益慈善基金會(huì)（以下簡稱和的基金會(huì)）捐贈(zèng)，順德創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公益基金會(huì)負(fù)責(zé)執(zhí)行。截至2020年4月17日，順德區(qū)共4462家個(gè)體工商戶及小微企業(yè)獲得資助。

高達(dá)2億元的紓困計(jì)劃發(fā)起后，在當(dāng)?shù)孬@得好評(píng)，但公益業(yè)內(nèi)卻引發(fā)眾多討論。2020年5月15日，數(shù)位專家學(xué)者為此組織閉門會(huì)議，探討慈善財(cái)產(chǎn)是否能捐給企業(yè)，如果可以捐，需要基于什么樣的原則和規(guī)則。

專家基本認(rèn)為，“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目符合慈善法第三條規(guī)定的慈善目的，但也有人心存警惕，認(rèn)為打開了“慈善財(cái)產(chǎn)捐給企業(yè)”的大門，是否會(huì)令投機(jī)取巧者躍躍欲試，進(jìn)而泥沙俱下？如何獲得公眾認(rèn)可，制定全國范圍的新標(biāo)準(zhǔn)，讓更多的類似項(xiàng)目獲得可操作性，都需要進(jìn)一步討論。

疫情襲來

佛山市順德區(qū)的錦來雜貨鋪已經(jīng)開了十來年，柴米油鹽、洗漱用品等日用品把不到五十平米的門面擠得滿滿當(dāng)當(dāng)。店鋪面前的大街通向菜市場，本地人或外來租客買菜時(shí)能順手買些油鹽醬醋回家。

但疫情以來，店里的生意冷清了很多。店主鄭錦升原來也給一些學(xué)校食堂供貨，送些糧油米面。現(xiàn)在學(xué)校加強(qiáng)了防疫管控，所有合作的商戶都經(jīng)過新一輪的資質(zhì)篩選，“需要教育部門批準(zhǔn)的名單”。雜貨鋪未能入選，加上酒店餐飲的訂單也少，7月26日，南方周末記者采訪期間，雜貨鋪中顧客稀少，鄭錦升坦言，“整體只能恢復(fù)到七八成”。

為此，鄭錦升很感謝“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目的支持，4月初，佛山市政府頒布免征社保政策，也給他減輕不少壓力。

金日燈飾負(fù)責(zé)人黃文鋒和鄭錦升有同感，“拿到資助，可以稍微喘口氣”。

黃文鋒開店20年，店鋪約有130平米，每個(gè)月承擔(dān)鋪?zhàn)夂退娙斯べM(fèi)用3萬元左右，資助的兩萬元雖不多，剛好支付四名員工一個(gè)月的工資，但她覺得“有人情味”。

“有人知道我們正在‘捱著”，另一受助企業(yè)金壺春茶葉店店主王焱認(rèn)為這一資助頗為鼓舞、提振士氣。

這正是和的基金會(huì)發(fā)起此項(xiàng)目的初衷之一。

據(jù)和的基金會(huì)秘書長汪躍云在上述討論會(huì)上介紹，“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目醞釀?dòng)?020年1月，正是疫情嚴(yán)峻時(shí)期，美的集團(tuán)直接對(duì)武漢進(jìn)行總額一億元的緊急物資援助，包括口罩、負(fù)壓救護(hù)車等。而和的基金會(huì)的捐助，創(chuàng)始人何享健先生另有想法。他基于自身的創(chuàng)業(yè)經(jīng)歷，對(duì)疫情下企業(yè)生存的壓力感同身受，想到直接捐助受疫情影響最嚴(yán)重的個(gè)體工商戶和小微企業(yè)。

據(jù)汪躍云介紹，這筆資金主要用于緩解租金、人工和水電方面的短期資金壓力，并要求整個(gè)資助流程要“公平、公開、公正，杜絕人為干預(yù)”。

直接捐款給小微企業(yè)，這一項(xiàng)目在國內(nèi)的參照范例乏善可陳。最新案例之一，則是香港李嘉誠基金會(huì)于2019年10月4日發(fā)起的“應(yīng)急錢計(jì)劃”——捐資十億港元，支持受影響的飲食業(yè)、零售業(yè)、旅游業(yè)以及小販共逾28000家。但基于兩地的慈善法規(guī)差異，“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目需建立全新的項(xiàng)目機(jī)制。

據(jù)順德創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公益基金會(huì)代理秘書長葉韻琦回憶，1月底他們已全員加班，投入項(xiàng)目方案設(shè)計(jì)。

受資助企業(yè)范圍基本定在受疫情影響較大的零售、餐飲、住宿、旅游、居民服務(wù)、制造業(yè)，針對(duì)個(gè)體工商戶、小微企業(yè)、制造業(yè)分別資助2萬元、5萬元及30萬元，最終三期項(xiàng)目一共資助了4462家個(gè)體工商、小微企業(yè)及高新技術(shù)企業(yè)。其中個(gè)體戶2997家，小微企業(yè)1199家，高新技術(shù)企業(yè)266家。

申請(qǐng)流程并不復(fù)雜，企業(yè)主僅需網(wǎng)上提交工商營業(yè)執(zhí)照、社保資料、納稅情況及鋪面照片，“基本要求是合規(guī)的企業(yè)。”葉韻琦說。為此，他們邀請(qǐng)第三方緊急打造了網(wǎng)上申請(qǐng)平臺(tái)，既能收集申請(qǐng)資料，也能供評(píng)委后期評(píng)審。

項(xiàng)目實(shí)施很快，2月1日拿出內(nèi)部方案，2月16日由順德區(qū)政府正式發(fā)文成立了專項(xiàng)工作領(lǐng)導(dǎo)小組。同時(shí)動(dòng)用巨大的人力，包括捐贈(zèng)方和的慈善基金會(huì)、執(zhí)行方順德創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公益基金會(huì)，和的慈善體系中的德勝社區(qū)慈善基金會(huì)、德耆慈善基金會(huì)、和泰安養(yǎng)中心、和園文化發(fā)展中心等近100人都參與項(xiàng)目。

順德區(qū)政府也迅速成立以副區(qū)長為組長，區(qū)政府辦公室、稅務(wù)局、科技局、經(jīng)促局、區(qū)公證處等共12個(gè)政府部門參與的專項(xiàng)工作領(lǐng)導(dǎo)小組，以協(xié)同該項(xiàng)目執(zhí)行。

“罕見”的項(xiàng)目

2020年4月17日，和衷共濟(jì)項(xiàng)目宣告基本結(jié)束，在83天內(nèi)投入2億元。

“在公益行業(yè)內(nèi)較為罕見。”北京師范大學(xué)中國公益研究院慈善研究中心主任黃浠鳴告訴南方周末記者，就項(xiàng)目執(zhí)行來說，在疫情影響的背景下，無論是資金規(guī)模還是受贈(zèng)機(jī)構(gòu)的數(shù)量，“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目都是前所未有的實(shí)踐。

因?yàn)楹币姡?xiàng)目執(zhí)行后，連基金會(huì)從業(yè)人員也會(huì)困惑：慈善財(cái)產(chǎn)能“捐”給企業(yè)嗎？　在日常的公益實(shí)踐中，企業(yè)通常是捐贈(zèng)者，而不是從慈善組織獲取資源的一方，慈善組織好不容易從捐贈(zèng)人、社會(huì)公眾募得的資金，可以送給企業(yè)嗎？　大眾募來的資金能隨便花嗎？

“當(dāng)然是不能的。”接受南方周末采訪的專家一致指出，即便這筆資金完全由何享健個(gè)人及其家族捐出，也是社會(huì)公共財(cái)產(chǎn)，要依據(jù)公益慈善的治理規(guī)則進(jìn)行分配，項(xiàng)目的發(fā)起都要經(jīng)由理事會(huì)審議通過。

那么又該如何看待“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目這一捐贈(zèng)行為呢？

黃浠鳴指出，現(xiàn)有的慈善法及相關(guān)法律規(guī)定中，并沒有慈善組織對(duì)企業(yè)進(jìn)行資助、捐贈(zèng)的禁止性規(guī)定。如何看，關(guān)鍵在于，該項(xiàng)目是否符合慈善法第三條所規(guī)定的慈善活動(dòng)，其中包括扶貧濟(jì)困、救助公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害等。

如果活動(dòng)本身有利于慈善目的的實(shí)現(xiàn)，符合慈善組織的宗旨和業(yè)務(wù)活動(dòng)范圍，就是合規(guī)合法的項(xiàng)目。“要說明因?yàn)槭裁礃拥木売桑谀男l件之下，慈善組織可以資助這些機(jī)構(gòu)，這些機(jī)構(gòu)應(yīng)該怎樣使用這筆資助款，才能符合慈善組織的慈善目的。”黃浠鳴向南方周末記者解釋。

過往研究中，黃浠鳴接觸過不少企業(yè)與慈善組織的“合作”案例，可以簡要地分為三類：一是慈善組織購買企業(yè)的商品或者服務(wù)，如租房、聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)等；第二類是慈善組織投資企業(yè)，包括以獲取經(jīng)濟(jì)利益為主要目的的股權(quán)投資、債權(quán)投資等活動(dòng)；最后一項(xiàng)是慈善組織資助企業(yè)。慈善組織無償捐款給企業(yè)，如此次和衷共濟(jì)的項(xiàng)目，幫助企業(yè)渡過難關(guān)。

黃浠鳴認(rèn)為，三者中，“購買服務(wù)”及“投資”都強(qiáng)調(diào)“對(duì)價(jià)性”或者“獲利性”，也就是“有償交易行為”，遵循一般的市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律以及民法、金融領(lǐng)域的法律規(guī)范等。唯有“資助”是無償?shù)模鼘儆谕耆煌念I(lǐng)域。

對(duì)這個(gè)完全不同的領(lǐng)域，學(xué)者、基金會(huì)從業(yè)者多有顧慮，甚至為此組織閉門會(huì)議。與會(huì)專家達(dá)成了一定的共識(shí)，認(rèn)為能否捐款給企業(yè)，最終要以其實(shí)際行為來判斷。

青島大學(xué)法學(xué)院副教授李芳在會(huì)議中提醒，需要注意資助后的善款用途，“如果資助是為了促進(jìn)就業(yè)，企業(yè)用資助款進(jìn)行生產(chǎn)、產(chǎn)生利潤的行為則會(huì)被認(rèn)為不符合慈善目的，遭到質(zhì)疑。”

而中國婦女發(fā)展基金會(huì)合規(guī)部主任朱光提到了輿論風(fēng)險(xiǎn)。她認(rèn)為，系列的社會(huì)事件呈現(xiàn)出，社會(huì)大眾對(duì)社會(huì)捐贈(zèng)有樸素認(rèn)知，在做一些相對(duì)比較挑戰(zhàn)這種認(rèn)知的項(xiàng)目時(shí)，要更為謹(jǐn)慎。

也有人認(rèn)為需要注意審計(jì)方面的問題。如果審計(jì)部門、政策制定部門也根據(jù)接收主體性質(zhì)判斷項(xiàng)目活動(dòng)的性質(zhì)，基金會(huì)也會(huì)被判違規(guī)。而“基金會(huì)資助企業(yè)”這個(gè)口子一旦放開，會(huì)不會(huì)出現(xiàn)擾亂正常競爭秩序的機(jī)構(gòu)呢？

幾種風(fēng)險(xiǎn)疊加，諸多從業(yè)者認(rèn)為，這個(gè)項(xiàng)目必須拿出來仔細(xì)討論，到底慈善財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)如何資助企業(yè)？原則和底線為何？

特殊的樣本

“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目組坦言，最初操作時(shí)，他們并沒有考慮那么多。葉韻琦告訴南方周末記者，他們并未注意到外界對(duì)于“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目的種種聲音，當(dāng)時(shí)只把注意力放在“公平公正”“快速及時(shí)”。

當(dāng)時(shí)項(xiàng)目目的很清楚，救助的企業(yè)主體，首先支持受疫情沖擊的小微企業(yè)，幫助其度過困難期；其次提振企業(yè)士氣、社會(huì)信心；最后是減少順德企業(yè)裁員，促進(jìn)就業(yè)及社會(huì)穩(wěn)定。

但在項(xiàng)目執(zhí)行上，他們對(duì)于資助的企業(yè)做了一些限制，例如需正常繳納社保及稅收，營業(yè)兩年以上，無不良信用記錄等等。這些數(shù)據(jù)主要從區(qū)稅務(wù)局、經(jīng)促局、人社局提供端口接入，經(jīng)過機(jī)器初步比對(duì)后，還需邀請(qǐng)行業(yè)評(píng)委進(jìn)行人工核驗(yàn)，才能最終入選搖號(hào)抽選范圍。

巨大的工作量一度令評(píng)委們感到巨大壓力。順德區(qū)民營企業(yè)發(fā)展商會(huì)會(huì)長莫占江是其中的評(píng)委之一，當(dāng)時(shí)花費(fèi)兩天時(shí)間閱讀了近300條申請(qǐng)信息，逐一核驗(yàn)。據(jù)他介紹，當(dāng)時(shí)由三位評(píng)委共同審議一份資料，包括營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍是否為真，稅務(wù)狀態(tài)、社保狀態(tài)是否為真。“我理解是需要老江湖才看得出”。

與此同時(shí)，廣東德信行信用管理有限公司以“志愿者”身份為項(xiàng)目核查申請(qǐng)企業(yè)的信用信息，核查的個(gè)體工商戶和企業(yè)22099家中，嚴(yán)重失信企業(yè)233家，一般失信企業(yè)975家。

整個(gè)篩選過程中，順德區(qū)政府被認(rèn)為是重要支持方，一來他們開放了各種基礎(chǔ)數(shù)據(jù)，包括社保及稅收狀態(tài)等信息；其次，項(xiàng)目組與區(qū)政府部門商談后，得到許可，獲得資助的企業(yè)無需開具稅務(wù)發(fā)票，而應(yīng)該按照“資助”要求，出具收據(jù)即可。

社會(huì)組織財(cái)稅公益講堂創(chuàng)始人葉龍認(rèn)為區(qū)政府的這項(xiàng)工作為“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目提供可能。為此，“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目的順利執(zhí)行也具有特殊性，以疫情為背景，獲得政府支持。日后，若出現(xiàn)其他自然災(zāi)害或重大公共衛(wèi)生事件，能否以此為樣本,北京市中咨律師事務(wù)所律師郭然有疑慮，其他項(xiàng)目是不是都能獲得政府支持？能在審計(jì)方面給予支持？

她認(rèn)為，需要通過長期的討論，提出一個(gè)能夠適用于全國范圍內(nèi)的標(biāo)準(zhǔn)，“甚至做出模型供大家來采用”。然而這樣的標(biāo)準(zhǔn)會(huì)面臨很多挑戰(zhàn)。

而黃浠鳴認(rèn)為，識(shí)別一個(gè)活動(dòng)是不是慈善活動(dòng)的焦點(diǎn)從“資助對(duì)象的組織形式”至“資助活動(dòng)的具體內(nèi)容”，即從“組織性質(zhì)”到“行為性質(zhì)”的監(jiān)管，“這是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程，而非靜態(tài)”，此外，“和衷共濟(jì)”項(xiàng)目得以執(zhí)行，是鑒于疫情的特殊因素，對(duì)符合基金會(huì)的宗旨和業(yè)務(wù)活動(dòng)范圍做出一定程度的“擴(kuò)充”。

這些分歧可能導(dǎo)致慈善活動(dòng)支出認(rèn)定上的問題，進(jìn)而影響后續(xù)的納稅申報(bào)、稅收優(yōu)惠資格確認(rèn)、審計(jì)及年報(bào)等，是亟待討論的問題。

一種進(jìn)步

沿著行為規(guī)制的思路，多位行業(yè)專家強(qiáng)調(diào)，“基金會(huì)資助企業(yè)”不僅要篩選受資助企業(yè)，更應(yīng)該跟蹤監(jiān)管后續(xù)的資金使用。

葉龍依據(jù)多年參與非營利組織審計(jì)工作的經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)為國內(nèi)的慈善組織過于重視向捐贈(zèng)人募捐，忽視向捐贈(zèng)人信息公開；過于重視做項(xiàng)目預(yù)算，忽視決算報(bào)告及預(yù)決算的差異分析，“后面的追蹤沒有了”。

為此，葉龍建議，基金會(huì)資助企業(yè)后，要注意后續(xù)的資金監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)。“要求企業(yè)按照項(xiàng)目的預(yù)決算執(zhí)行，專款專用”。

此外，“政府允許你提供票據(jù)，還不夠”，基金會(huì)的公益支出認(rèn)定，需要更多的相關(guān)憑證——提供項(xiàng)目書，慈善備案信息，如果舉辦一場培訓(xùn)，要提供簽到表，證明這是因公益項(xiàng)目發(fā)生的培訓(xùn)等等。

葉韻琦告訴南方周末記者，項(xiàng)目組目前已經(jīng)針對(duì)第一期及第二期申請(qǐng)者進(jìn)行線上調(diào)研，收集資助金使用情況，“倒閉的企業(yè)在個(gè)位數(shù)，但是沒有具體分析”。第三期項(xiàng)目則結(jié)合線上調(diào)研及線下走訪進(jìn)行，詢問的內(nèi)容包括企業(yè)應(yīng)對(duì)疫情、恢復(fù)經(jīng)營的措施、運(yùn)營效率的恢復(fù)情況等等。

接受第三期資助的企業(yè)主鄭純杰告訴南方周末記者，他已收到基金會(huì)的調(diào)研表，要求提交30萬元的流水信息。“可以理解”，他認(rèn)為這是對(duì)捐贈(zèng)的反饋、對(duì)公眾的交代，樂意配合。

針對(duì)“專項(xiàng)審計(jì)”的建議，葉韻琦則認(rèn)為可操作性不大，個(gè)體工商戶2萬元的資助很難做專項(xiàng)的審計(jì)。目前，他們公開了所有受助企業(yè)的名單，“也是另一種監(jiān)督”。

針對(duì)基金會(huì)的具體操作，黃浠鳴提出幾點(diǎn)建議，涉及幾個(gè)“原則”及“例外”：以資助社會(huì)組織開展慈善活動(dòng)為原則，以資助其他企業(yè)或個(gè)人為例外；以常態(tài)下資助為原則，以突發(fā)事件下資助為例外；以直接促進(jìn)慈善目的為原則，以間接促進(jìn)慈善目的為例外。“總體而言既留有彈性空間，又要防止法律漏洞的出現(xiàn)”。

反觀“和衷共濟(jì)”的項(xiàng)目討論，葉龍認(rèn)為“慈善財(cái)產(chǎn)能否捐給企業(yè)”能拿出來討論，已是一種進(jìn)步。據(jù)他的推測，在汶川地震等多個(gè)大災(zāi)時(shí)期，應(yīng)該有不少企業(yè)接受了相關(guān)捐贈(zèng)，但是無人關(guān)注。現(xiàn)在企業(yè)家通過基金會(huì)渠道捐贈(zèng)，本身也是“規(guī)則意識(shí)提升”的體現(xiàn)。

但根據(jù)南方周末記者觀察，“慈善財(cái)產(chǎn)能否捐給企業(yè)”話題并未在更大范圍獲得討論。對(duì)于慈善法規(guī)，無論是公眾還是公益參與者，都存在一定的盲區(qū)。而大眾更是所知甚少。獲得資助的企業(yè)主黃文鋒說，過去都是社區(qū)找他們募捐，被資助是首次。他們也在這次資助中知道，“順德本地有這么一家基金會(huì)”。