經(jīng)濟法框架下非上市公司股權(quán)激勵遞延納稅淺談

劉建東

【摘? 要】目前我國經(jīng)濟體量已經(jīng)占據(jù)世界第二的重要位置，隨著社會主義經(jīng)濟的飛速發(fā)展，企業(yè)業(yè)務(wù)開展，個人對外投資等經(jīng)濟活動越來越頻繁，為了理順復(fù)雜多面的經(jīng)濟關(guān)系，逐一規(guī)范經(jīng)濟行為，鼓勵合法經(jīng)濟交易，經(jīng)濟法的地位也顯得越來越重要，同時各級組織對經(jīng)濟法的需求也越來越細(xì)致。非上市公司是現(xiàn)代市場經(jīng)濟的重要組成部分，是經(jīng)濟活動的重要參與者，由于其先天缺陷，導(dǎo)致股權(quán)定價一直以來均存在較大困難。本文重點圍繞該問題討論了現(xiàn)行經(jīng)濟法框架下的非上市公司股權(quán)激勵的遞延納稅問題。

【關(guān)鍵詞】經(jīng)濟法;非上市公司;股權(quán)激勵

引言

經(jīng)濟法相對于其他法律有其特殊的發(fā)展歷程，在國外發(fā)展相對較早，但在國內(nèi)起步較晚。從歷史資料來看，18世紀(jì)開始部分書籍中已經(jīng)出現(xiàn)了“經(jīng)濟法”的術(shù)語，現(xiàn)如今被大多數(shù)人接受的觀點認(rèn)為，經(jīng)濟法是從資本主義階段，18世紀(jì)末至19世紀(jì)初的自由競爭階段開始發(fā)展的。伴隨著改革開放社會主義事業(yè)蓬勃發(fā)展，目前國內(nèi)比較廣為認(rèn)可的一種闡述是從整體層面給出的解釋。

1.經(jīng)濟法的基本理論

1.1經(jīng)濟法概念

經(jīng)濟法是從國家總體層面上，對日常經(jīng)濟活動的規(guī)范和約束，是對整體市場經(jīng)濟活動的一種人為干預(yù)的法律產(chǎn)物，嚴(yán)格意義上講屬于一種社會本位法，是國家整體法律體系的重要一部分。

經(jīng)濟法是在社會主義市場經(jīng)濟條件下，對商品經(jīng)濟進行調(diào)整和規(guī)范的系統(tǒng)的、綜合的法律部門。經(jīng)濟法在社會經(jīng)濟中的主要作用是調(diào)整和再分配生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系。同時，經(jīng)濟法也是市場經(jīng)濟條件下規(guī)范和協(xié)調(diào)各種勞動關(guān)系的法律依據(jù)。與社會主義市場經(jīng)濟中的各種法律規(guī)范相比，經(jīng)濟法在市場經(jīng)濟中的作用相當(dāng)于憲法，在我國社會中的作用是一種普遍的法律規(guī)范和規(guī)范性規(guī)定。因此，可以說經(jīng)濟法是經(jīng)濟法律規(guī)范的總稱。

1.2經(jīng)濟法分類

經(jīng)濟法是全面、系統(tǒng)、綜合地調(diào)整社會主義商品經(jīng)濟關(guān)系的法律部門，總體可分為以下分類：

（1）按照調(diào)節(jié)經(jīng)濟關(guān)系原則：有公司法、合伙企業(yè)法、外商投資企業(yè)法、個人投資法等。

（2）按照干預(yù)經(jīng)濟關(guān)系原則：有證券法、破產(chǎn)法、金融法、保險法、票據(jù)法、環(huán)境法、自然資源法、房地產(chǎn)法等。

（3）按照調(diào)控經(jīng)濟關(guān)系：這方面的法律包括財政法、稅法、計劃法、價格法、會計法和審計法。

（4）按照規(guī)范經(jīng)濟關(guān)系原則：有反壟斷法、消費者權(quán)益保護法、反不正當(dāng)競爭法和產(chǎn)品質(zhì)量法。

1.3經(jīng)濟法的主要特征

經(jīng)濟法與其他傳統(tǒng)的相鄰法律部門相比，具有以下主要特征：

（1）經(jīng)濟法體現(xiàn)了國家干預(yù)經(jīng)濟的目的。經(jīng)濟法的產(chǎn)生天然帶有國家干預(yù)經(jīng)濟的基因。它始終注重引導(dǎo)各類經(jīng)濟主體依法開展經(jīng)濟活動，確保經(jīng)濟關(guān)系的正確建立和有序推進，形成國民經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展的經(jīng)濟環(huán)境和經(jīng)濟秩序。

（2）經(jīng)濟法體現(xiàn)了社會責(zé)任本位訴求。與其他傳統(tǒng)法相比，經(jīng)濟法在調(diào)整整個社會與個體的關(guān)系方面有著自己的主導(dǎo)思想，是以社會利益為基礎(chǔ)的“社會責(zé)任本位法”。無論是國家機關(guān)、社會團體還是個人，都必須對社會負(fù)責(zé)。在此基礎(chǔ)上，必須處理和協(xié)調(diào)二者之間的關(guān)系。

（3）經(jīng)濟法體現(xiàn)了發(fā)達商品經(jīng)濟的規(guī)律。只有商品經(jīng)濟成為社會的主導(dǎo)，經(jīng)濟規(guī)律才能隨著生產(chǎn)力的發(fā)展而產(chǎn)生和發(fā)展，因此經(jīng)濟規(guī)律是商品經(jīng)濟高度發(fā)展的產(chǎn)物。

（4）經(jīng)濟法體現(xiàn)了調(diào)整經(jīng)濟的目的。經(jīng)濟法是調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系。調(diào)整的目的是使社會整體經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展，提高社會生產(chǎn)力水平。經(jīng)濟法調(diào)整的經(jīng)濟關(guān)系是縱向經(jīng)濟關(guān)系，但對橫向經(jīng)濟關(guān)系會產(chǎn)生重大影響。

1.4稅法的發(fā)展現(xiàn)狀

稅法屬于經(jīng)濟法框架下的調(diào)控經(jīng)濟的法律，充分體現(xiàn)了社會責(zé)任本位法的地位，是對經(jīng)濟利益的再分配和再調(diào)節(jié)。

根據(jù)黨中央審議通過的《貫徹落實稅收法定原則的實施意見》，現(xiàn)行稅收暫行條例正按照計劃修改上升為法律。截至目前，我國正在施行的18個稅種中，已制定法律的有9個。特別是實施大規(guī)模減稅降費政策以來，僅2019年全年減稅降費超過2.3萬億元，超過GDP的2%。據(jù)測算，減稅降費拉動2019年當(dāng)年GDP增長0.8個百分點，拉動固定資產(chǎn)投資增長0.5個百分點，拉動社會消費品零售總額增長1.1個百分點，為保持經(jīng)濟總體平穩(wěn)、穩(wěn)中向好的發(fā)展態(tài)勢發(fā)揮了重要作用。

2.非上市公司的定價問題

非上市公司是一個相對概念，一般是指其股份沒有上市和沒有在證券交易所交易的公司統(tǒng)稱。由于公司上市有一定的要求，也有一些規(guī)模類型的公司不能上市，因此，在市場上非上市公司相對占多數(shù)。

2.1非上市公司主要類型

非上市公司主要包括合伙企業(yè)、獨資公司、有限公司以及股份有限公司等組織形式，但根據(jù)我國《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司一般分為有限責(zé)任公司和股份有限公司。

2.2公司設(shè)立方式區(qū)別

非上市股份公司是相對于上市股份公司而言的。上市公司是公開發(fā)行股票并在證券交易所上市的股份公司，非上市股份公司有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。有限公司是由股東共同出資設(shè)立的，可以理解為發(fā)起設(shè)立，有限公司不能公開募集。

2.3非上市公司股權(quán)價格確認(rèn)問題

由于非上市公司的先天缺陷，導(dǎo)致無法從公開市場獲得股權(quán)定價依據(jù)。與上市公司相比，非上市公司在制定員工持股和經(jīng)理層收購計劃時，沒有相應(yīng)的股票市場價格作為定價依據(jù)。在資本市場較為發(fā)達的國家，非上市公司通常采用對企業(yè)價值進行專業(yè)評估的方法來確定企業(yè)每股的內(nèi)在價值，并以此作為股權(quán)銷售價格的依據(jù)。國內(nèi)一些非上市公司在實施職工持股和經(jīng)理層收購計劃時，股價的確定一般以每股凈資產(chǎn)為基礎(chǔ)進行部分溢價已成為一種較為普遍使用的方式。

3.非上市公司的股權(quán)激勵遞延納稅政策

非上市公司股權(quán)激勵方式相對靈活，現(xiàn)行實踐中的股權(quán)激勵的模式和方法很多，主要分為折價購買、獎勵贈與、技術(shù)入股、期權(quán)、限制性股權(quán)、業(yè)績股權(quán)、分紅權(quán)等。

3.1非上市公司股票期權(quán)、股權(quán)期權(quán)、限制性股票和股權(quán)獎勵實行遞延納稅政策

非上市公司授予本公司員工的股票期權(quán)、股權(quán)期權(quán)、限制性股票和股權(quán)獎勵，符合規(guī)定條件的，經(jīng)向主管稅務(wù)機關(guān)備案，可實行遞延納稅政策，即員工在取得股權(quán)激勵時可暫不納稅，遞延至轉(zhuǎn)讓該股權(quán)時納稅;股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)取得成本以及合理稅費后的差額，適用“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，股票（權(quán)）期權(quán)取得成本按行權(quán)價確定，限制性股票取得成本按實際出資額確定，股權(quán)獎勵取得成本為零。

3.2享受遞延納稅政策的前提條件。

一是享受遞延納稅政策的非上市公司股權(quán)激勵須同時滿足以下條件：（1）屬于境內(nèi)居民企業(yè)的股權(quán)激勵計劃。 （2）股權(quán)激勵計劃經(jīng)公司董事會、股東（大）會審議通過。未設(shè)股東（大）會的國有單位，經(jīng)上級主管部門審核批準(zhǔn)。股權(quán)激勵計劃應(yīng)列明激勵目的、對象、標(biāo)的、有效期、各類價格的確定方法、激勵對象獲取權(quán)益的條件、程序等。（3）激勵標(biāo)的應(yīng)為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權(quán)。股權(quán)獎勵的標(biāo)的可以是技術(shù)成果投資入股到其他境內(nèi)居民企業(yè)所取得的股權(quán)。激勵標(biāo)的股票（權(quán)）包括通過增發(fā)、大股東直接讓渡以及法律法規(guī)允許的其他合理方式授予激勵對象的股票（權(quán)）。（4）激勵對象應(yīng)為公司董事會或股東（大）會決定的技術(shù)骨干和高級管理人員，激勵對象人數(shù)累計不得超過本公司最近6個月在職職工平均人數(shù)的30%。（5）股票（權(quán)）期權(quán)自授予日起應(yīng)持有滿3年，且自行權(quán)日起持有滿1年;限制性股票自授予日起應(yīng)持有滿3年，且解禁后持有滿1年;股權(quán)獎勵自獲得獎勵之日起應(yīng)持有滿3年。上述時間條件須在股權(quán)激勵計劃中列明。（6）股票（權(quán)）期權(quán)自授予日至行權(quán)日的時間不得超過10年。（7）實施股權(quán)獎勵的公司及其獎勵股權(quán)標(biāo)的公司所屬行業(yè)均不屬于《股權(quán)獎勵稅收優(yōu)惠政策限制性行業(yè)目錄》范圍。公司所屬行業(yè)按公司上一納稅年度主營業(yè)務(wù)收入占比最高的行業(yè)確定。

二是上述所稱股票（權(quán)）期權(quán)是指公司給予激勵對象在一定期限內(nèi)以事先約定的價格購買本公司股票（權(quán)）的權(quán)利;所稱限制性股票是指公司按照預(yù)先確定的條件授予激勵對象一定數(shù)量的本公司股權(quán)，激勵對象只有工作年限或業(yè)績目標(biāo)符合股權(quán)激勵計劃規(guī)定條件的才可以處置該股權(quán);所稱股權(quán)獎勵是指企業(yè)無償授予激勵對象一定份額的股權(quán)或一定數(shù)量的股份。

三是遞延納稅期間公司情況發(fā)生變化，不再符合前提條件中的第4至6項規(guī)定的，不得享受遞延納稅優(yōu)惠，應(yīng)按規(guī)定計算繳納個人所得稅。

筆者在實踐中發(fā)現(xiàn)，由于非上市公司的股權(quán)定價在實際操作層面缺乏可操作的執(zhí)行依據(jù)，從而導(dǎo)致上述各地免稅政策在實際執(zhí)行時仍然面臨較大困難，后續(xù)仍需行業(yè)專家研究提出具體的實際執(zhí)行層面的解決方案，進而促進經(jīng)濟法體系的不斷完善和發(fā)展。

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作者簡介：劉建東（1981.11--），男，漢族，碩士，山東人，高級會計師，注冊稅務(wù)師，從事經(jīng)濟法研究。