淺談互聯網私募股權基金融資

高章英

【摘要】研究和完善互聯網私募股權基金融資治理具有現實意義，我國互聯網私募股權基金融資存在一些問題，相關法律法規有尚可完善的地方，借鑒發達國家的相關經驗，可以從各方面不斷加以完善。

【關鍵詞】互聯網私募股權基金融資;合格投資者制度;非法集資;資本市場行為底線

一、互聯網私募股權基金融資的現狀及研究意義

隨著網絡技術的發展和進步，互聯網金融催生了金融創新的熱潮，對私募股權基金在募集范圍、投資者標準、項目管理和退出等方面形成了較大沖擊，使得傳統“公募”與“私募”的界限模糊，線下私募轉變為“網絡私募”，以股權融資的名義打著法律的擦邊球。

雖然網絡募集具有提高募資效率、便于大規模資金募集等諸多方面的優點，創業者從中看到了廉價而唾手可得的融資來源，個人投資者幻想通過這些平臺投資到下一個騰訊或阿里巴巴，官方看到了不用處理稅收和創業企業地位等難題就能解決企業融資缺口的方法，但其也存在較多的問題和法律隱患，容易被基金管理人當做基金募資的工具。

私募股權基金的實質是一種金融中介服務，是聯系投資者與融資者之間的紐帶，填補了IPO和銀行貸款對經濟支撐領域的空白，是企業重要的融資渠道。研究和完善互聯網私募股權基金融資治理具有現實意義：有利于企業融資結構優化;推動經濟結構調整，順應行業新發展階段的內在變革需要;鞏固市場經濟體制的微觀基礎，助推經濟特別是金融供給側結構性改革;夯實多層次資本市場的基礎;助力培育經濟增長新動能和創新型國家建設。

二、學術界對互聯網私募股權基金的認識和有關法律法規

（一）學術界的認識

朱奇峰（2010）認為，私募股權基金強調募集資本的過程是非公開的，如果公開募集資本，就要稱之為公募股權投資基金而不是私募股權基金了。

胡丹（2011）認為，作為基金資金的募集方式，“私募”僅面向特定的投資者募集資金，且特定投資者數量不得超過200人，該定義強調了募集對象的人數限制。

陳翔（2018）認為，根據投資范圍有狹義和廣義的私募股權基金之分，前者專注于投資相對成熟但未上市企業股權的私募基金，后者除了包含狹義的私募股權基金外，還包括私募性質的證券投資基金、并購基金、創投基金和母基金等。

雖然各位學者在界定用語上存在不同，但在實踐中并無實質上的分歧。在我國特定的語境之下，私募有時與非公開發行同義。私募發行渠道和發行方式是私募股權投資基金與社會公眾產生聯系的重要環節，一旦私募基金突破“非公開”募集的界限，原先設計的風險控制制度可能將無力阻止涉眾面擴大所增加的額外風險。

（二）相關的法律法規

2014年證監會頒布《私募投資基金監督管理暫行辦法》（以下稱“監督管理暫行辦法”），是我國官方首次對私募基金進行完整的定義：本辦法所稱私募投資基金是指在中國境內，以非公開方式向投資者募集資金設立的投資基金。該辦法第14條對非公開進行了反向界定，對違反私募的行為采用列舉式的表述，使得私募的界定變得模糊不定，造成實務中存在私募公募化、虛假宣傳、誘導性推介等灰色地帶，使私募股權基金的資金募集游離于非法集資的危險邊緣。

2016年基金業協會發布《私募投資基金募集行為管理辦法》（以下稱“募集行為管理辦法”），主要從私募基金募集辦法的適用范圍、一般性規定、特定對象的確定、推介行為、確認合格的投資者以及簽訂基金合同等做出了一系列規定。

《募集行為管理辦法》通過負面清單的方式規定：募集機構在選擇媒介渠道時，應遵循避免構成向“不特定對象”宣傳推介私募基金的基礎準則，以切實防范變相公募行為。募集機構除了不得通過公開媒介渠道推介私募基金，對于未設置特定對象確定程序的募集機構官方網站、微信朋友圈等互聯網媒介、講座、報告會、分析會、電話、短信和電子郵件等通訊媒介也不得推介。若募集機構希望使用后面所述媒介進行私募基金的推介，必須設置專門的特定對象確定流程。

特定對象確定的在線流程包括甚廣，比如：資金方填報真實信息、確認符合關于合格投資者的規定、填寫風險識別和承擔能力的線上問卷、同意募集機構的協議;募集機構核實注冊信息、對資金方的風險識別和承擔能力評定等。

基金業協會作為行業自律組織，頒布的《募集行為管理辦法》效力等級屬于自律規則，因此可以作為中國基金業協會管理會員、進行紀律處分的依據，但并非一定能夠作為法院判決的依據。

與《募集行為管理辦法》同期發布的由證監會等15部門聯合發布的《股權眾籌風險專項整治工作實施方案》重點整治互聯網股權融資平臺以“股權眾籌”等名義募集私募股權投資基金等。

三、我國互聯網私募股權融資目前存在的問題

（一）結合非法集資的禁止性規定，對我國違法私募進行總結，通常具有如下特點：

1.虛假宣傳，騙取公眾投資者信任;

2.誘導性推介及違規承諾回報;

3.“募集”對象的非特定性。在實踐中，有些基金管理人通過收集投資者信息并建立微信圈、QQ群等手段，散發資金募集信息，這些手段較為隱蔽，難以鑒別基金管理人與投資者的真實關系，使得這種處于灰色地帶的募集行為難以監管;

4.網絡募集所特有風險：首先是容易催生非法集資行為。網絡募集對象非特定性，使投資者與融資者的交流渠道較為有限，獲得的信息有限，網絡募集對單個投資額度的要求較低，有相當部分投資者都是抱有圍觀或湊熱鬧的態度，并未對融資的項目進行進一步的風險識別和判斷，這種情形很容易誘導不法的基金管理人利用網絡開展非法集資活動。其次是網絡募集容易突破《合伙企業法》關于合伙人數的限定和《證券法》不得公開募集的規定。網絡募集容易觸及公開募集的紅線。根據我國《證券法》的相關規定，向不特定對象發行證券的、向特定對象發行證券累計超過200人的，都算是公開發行證券。公開發行證券須經國家證券監管機構核準方可進行，而實踐中鮮有網絡募集經過證監會核準的。