對我國成年意定監(jiān)護制度建構(gòu)的建議

摘要：《民法總則》創(chuàng)設成年意定監(jiān)護制度是一次具有重要意義的改革，它是為了適應老齡化社會的基本國情，也為了更好地保障人權(quán)的一次制度探索，不僅完善了我國現(xiàn)有的監(jiān)護制度，更將被監(jiān)護人的范圍擴大，使更多的弱勢群體可以通過制度來維護自己的合法權(quán)益，更好地按照自己的意志進行生活，從而促進社會的穩(wěn)定與和諧。但是在改革中，針對當事人選任范圍小、生效要件不足以及護監(jiān)督機制等問題依然需要得到妥善解決。本文主要通過分析當前制度中存在的不足，提出有關(guān)的合理化建議。

關(guān)鍵詞：老齡化社會;成年意定監(jiān)護;意思自治;保障人權(quán)

引言

我國《民法總則》中對成年意定監(jiān)護制度的改革，設立擴大了從前《老年人權(quán)益保障法》中被監(jiān)護人的主體范圍，為我國解決人口老齡化養(yǎng)老問題，甚至對殘障人士合法權(quán)益的保護起到了關(guān)鍵性的作用。

一、成年意定監(jiān)護制度設立的意義

成年意定監(jiān)護制度是指在現(xiàn)行監(jiān)護制度的基礎上，形成一種針對成年人，在成年人自己的意愿基礎上，通過訂立合同等方式，決定監(jiān)護人的人選，并決定監(jiān)護人對其的監(jiān)護事項。從現(xiàn)行民法總則對意定監(jiān)護的規(guī)定中不難看出，意定監(jiān)護的被監(jiān)護人對于監(jiān)護人、監(jiān)護事項等具有較大的自主選擇權(quán)，監(jiān)護人的確定需要以書面的形式，也就是合同的形式進行確定，而且法律對意定監(jiān)護人的主體資格也沒有做過多的限制。

成年意定監(jiān)護制度的設立，使得我國的監(jiān)護制度得到了完善，形成了法定監(jiān)護、意定監(jiān)護、指定監(jiān)護等監(jiān)護方式共同發(fā)展的局面，為我國解決養(yǎng)老問題，以及給包括殘障人士在內(nèi)的沒有獨立生活能力的成年人的生活問題提供了解決思路和路徑。該制度的設立，可以與法定監(jiān)護、委托監(jiān)護等互為補充，彌補了法定監(jiān)護下監(jiān)護人的主體被嚴格限制，易導致使被監(jiān)護人得不到充分監(jiān)護的情形，或監(jiān)護人本身并沒有監(jiān)護的意愿僅是出于法定的監(jiān)護義務進行監(jiān)護，而被監(jiān)護人亦不希望此人對其進行監(jiān)護的尷尬局面，還有由于監(jiān)護人主體局限，監(jiān)護責任過于集中，容易給監(jiān)護人帶來較大的負擔的問題。因此綜合來看，成年意定監(jiān)護照比法定監(jiān)護及委托監(jiān)護，在監(jiān)護人的選擇上被監(jiān)護人有更大的自主權(quán)，更可以體現(xiàn)被監(jiān)護人的意志。

二、我國成年意定監(jiān)護仍然存在的問題

第一，監(jiān)護主體法律地位不明確及其權(quán)利義務模糊。依據(jù)我國民法總則的規(guī)定，監(jiān)護主體可以是法定監(jiān)護人或者意定監(jiān)護人，當二者存在沖突時，就需要由法院或者相關(guān)的組織對其進行指定監(jiān)護，但是法院及其他組織的最終決定并不能完全體現(xiàn)被監(jiān)護人的真實意志。因此僅用血緣親情和道德進行監(jiān)護欣慰的監(jiān)督和約束不能達到有效的強制力。雖然我國的《民法總則》增加了對于監(jiān)護主體數(shù)量的規(guī)定，允許一人或多人進行監(jiān)護，但是由于對權(quán)利義務的規(guī)定并不明確，很容易造成各個主體之間權(quán)利義務的交叉。

第二，監(jiān)督機制不完備。根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)定，成年意定監(jiān)護生效時，被監(jiān)護人已經(jīng)不再具有完全的行為能力，因此被監(jiān)護人無法對監(jiān)護人實行有效的監(jiān)督，加之意定監(jiān)護的主體范圍較大，在實踐過程中可能會存在一定數(shù)量的與被監(jiān)護人無血緣親情關(guān)系，甚至互不相識的監(jiān)護人的情形，對于此種情形，道德和血緣的監(jiān)督約束機制就會進一步下降。

現(xiàn)行法律中對于成年意定監(jiān)護監(jiān)督權(quán)的權(quán)力邊界問題非常模糊，這樣很容易導致監(jiān)督人濫用監(jiān)督權(quán)。因此必須要明確監(jiān)督權(quán)的具體內(nèi)容，否則將無法實現(xiàn)監(jiān)督目的。其次，對監(jiān)督人如何進行監(jiān)督的問題也應當被重視。另外，由于該制度缺乏對于財產(chǎn)的規(guī)制，很容易出現(xiàn)被監(jiān)護人與監(jiān)護人財產(chǎn)混同的情況，成年意定監(jiān)護協(xié)議并不同于遺贈撫養(yǎng)協(xié)議，監(jiān)護人只是負責對成年被監(jiān)護人從開始喪失行為能力時起到結(jié)束生命這段期間的監(jiān)護。不因意定監(jiān)護而當然獲得繼承人資格，也不因意定監(jiān)護獲得遺產(chǎn)的分配和處分的資格。并且就目前我國對于監(jiān)督人監(jiān)督機制的設置，無法從根本上避免發(fā)生監(jiān)督人與被監(jiān)護人惡意串通的情形，應當從立法和司法層面加以重視，加大處罰力度。應當設立相應的財產(chǎn)規(guī)則，禁止監(jiān)護人與監(jiān)督人權(quán)力濫用，作為成年意定監(jiān)護的老年人或者是殘障人士是弱勢群體，在喪失行為能力時很難尋求救濟，多角度、多方面來為意定監(jiān)護的被監(jiān)護人提供有效的救濟途徑對于監(jiān)督機制的完善來說勢在必行。

第三，程序規(guī)則不完善。我國當前的制度規(guī)則對于監(jiān)護人的選任以及監(jiān)護協(xié)議效力問題的規(guī)定都是存在漏洞的，需要通過立法來彌補當前的不足，在立法時應當以尊重當事人的意思自治為原則，不對監(jiān)護人數(shù)或者選任資格作出過多的限制，時刻謹記立法理念是為了最大程度地保護被監(jiān)護人的合法權(quán)益，意在使被監(jiān)護人維持正常的生活水平。當意定監(jiān)護開始實行的時候，被監(jiān)護人行為能力將不可避免地逐漸下降，如果監(jiān)護人在監(jiān)護時有不良行為，那么對于該監(jiān)護人更換以及下一任意定監(jiān)護人的選擇中，如何體現(xiàn)被監(jiān)護人的個人意思，卻沒有明確的規(guī)范。另外，我國在成年意定監(jiān)護的法律條文中并沒有提及被監(jiān)護人選擇的監(jiān)護人是否需要具備完全民事行為能力，但結(jié)合其他法律條文不難得知，如果被監(jiān)護人選擇的監(jiān)護人并不具備完全民事行為能力，那就此意定監(jiān)護也就不可能得到預期的效果。但如果因此認定意定監(jiān)護無效，則突破了被監(jiān)護人意思自治的原則。這其實已經(jīng)不符合當代國際立法改革潮流。

三、成年意定監(jiān)護制度完善建議

第一，要細化對監(jiān)督主體的界定。通過對比英國、美國以及德國、日本等國家的成年意定監(jiān)護制度，可以發(fā)現(xiàn)日本的成人意定監(jiān)護制度是相對完善的，既避免了美國以保護當事人意思自治權(quán)利為主導致的權(quán)力濫用，又避免了英國、德國公權(quán)力過多干涉意定監(jiān)護制度導致的隱私權(quán)被侵犯、程序過于繁瑣等問題，通過家庭法院監(jiān)督監(jiān)督人來妥善解決監(jiān)督人權(quán)力濫用的問題，節(jié)約了監(jiān)督成本。因此，我國可以適當?shù)亟梃b日本的立法模式，通過公權(quán)力來制約監(jiān)督人，促使其更好地發(fā)揮監(jiān)督作用，更好地保障被監(jiān)護人的財產(chǎn)不被侵害。

第二，完善監(jiān)督機制，并制定配套的財產(chǎn)規(guī)則，避免被監(jiān)護人的合法權(quán)益被侵害。首先，應當盡快建立監(jiān)督機制，以立法的形式來規(guī)定監(jiān)督權(quán)的具體內(nèi)容和權(quán)利義務分配，避免監(jiān)督人的權(quán)力濫用。其次，我國應當實施財產(chǎn)清單的規(guī)則以及清算規(guī)則，在意定監(jiān)護開始以前就對被監(jiān)護人的財產(chǎn)制度財產(chǎn)清單，此舉意在避免監(jiān)護人與被監(jiān)護人的財產(chǎn)產(chǎn)生混同，在意定監(jiān)護終結(jié)時也要實行清算，上述行為都要進行公證。并且應當采取家事法院監(jiān)督意定監(jiān)護監(jiān)督人的制度，讓監(jiān)督人定期到家事法院匯報監(jiān)督的成果，因為僅依靠第三方來制約意定監(jiān)護人很容易造成惡意串通損害被監(jiān)護人利益的行為。當然，在完善監(jiān)督機制的同時，也應當對監(jiān)督人和監(jiān)護人的報酬進行約定。

第三，完善程序性規(guī)則。成年意定監(jiān)護制度的實施必然是要以意思自治為前提的，但是更應當注意的是必須符合程序，僅以《民法總則》中規(guī)定的書面形式為要求是不合理的，應當添加公示程序，例如登記或者公證手續(xù)，事關(guān)被監(jiān)護人自身重大利益的問題應當進行特殊授權(quán)，而不能讓意定監(jiān)護人全權(quán)負責。之所以要引入公證手續(xù)的重要因素在于避免出現(xiàn)多份意定監(jiān)護協(xié)議而導致糾紛，應當以先登記要件為對抗要件。

第四，應當避免完全依賴行為能力為判斷標準，這已經(jīng)不符合當代的立法改革潮流。可以借鑒國外的立法經(jīng)驗，以意思自治為原則，充分考慮被監(jiān)護人的個人意愿為主，以比例原則為輔助，不能僅僅因為監(jiān)護人的行為能力不足而對其全盤否定，應當依照意思能力的大小來判斷意定監(jiān)護人的范圍，不同的意思能力對應不同的監(jiān)護人設定規(guī)則，充分尊重被監(jiān)護人的剩余能力，這樣的做法是符合我國成年意定監(jiān)護制度設立初衷的，也體現(xiàn)了保障人權(quán)原則在我國的落實。

四、結(jié)語

為了適應老齡化社會來臨的基本國情，呼應世界人權(quán)保障的理念，創(chuàng)設成年意定監(jiān)護制度是非常有必要的，這為解決養(yǎng)老問題帶來了解決路徑，結(jié)合當前制度仍然存在的問題，筆者通過借鑒國外的相關(guān)立法建議，提出了在保障被監(jiān)護人意思自治原則的前提下，完善監(jiān)督主體界定、監(jiān)督機制、程序性規(guī)則的解決方案。希望能在各界不懈努力之下，建立起完善的成年意定監(jiān)護制度的法律體系，盡早地實現(xiàn)對弱勢群體的保護。

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作者簡介：王君寧（1995—），女，山東濰坊人，沈陽市鐵西區(qū)沈陽工業(yè)大學，知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)，研究生。