公司轉投資行為的法律思考

陳松

關鍵詞轉投資行為 公司 利弊 缺陷

公司轉投資行為指的是公司以以法人所擁有的財產或者資本對其他企業進行投資，以此成為其他公司的股東之一，在新公司法實施后，在法律層面放寬了對公司轉投資行為比例以及對象的限制，這無疑給予了公司更大的轉投資自由。但是從我國現行的法律來看，在關于公司轉投資行為的事中防控以及事后救濟機制尚不完善，在放寬對公司轉投資行為的限制后，難以對其進行有效的規范。尤其是在公司轉投資后與其他公司形成的關系這方面缺乏相應的規范以及調整機制，因此就現行的公司法而言，無法有效規避公司轉投資行為帶來的弊端。

一、公司轉投資行為的利弊分析

（一）虛增資本

公司轉投資行為最為顯著的弊端就是虛增資本，公司在向其他公司進行轉投資時，無論是進行雙向還是單向轉投資，對于公司來說都可能導致資本虛增或者資本空洞。比如在進行單向轉投資時，某公司的資本額為一千萬元，若向另一公司投資五百萬元，則其賬上資本額就會增至一千五百萬，資本額虛增五百萬元，如果是雙向轉投資行為，虛增資本的情況會更加嚴重。虛增資本雖然會使公司賬面的資本額增加，但這并非是實質性的資本，其資本額與公司償債能力不成比例，這對于公司債權人而言很不公平，會增加股東需要承擔的風險。

（二）董事會通過轉投資行為控制股東會

董事會通過公司轉投資行為控制股東會，破壞公司原本的權利架構，甚至導致權力濫用。比如A、B兩公司在進行雙向投資時，雙方的董事會相互達成協議，雙反以對方公司董事會的意見行使自身的表決權，這樣雙方董事會就會可以通過相互投票來選舉自己，附議雙方的議案，以此達到控制公司的目的…。在這種情況下，經營者的權力凌駕于股東之上，股東的權益必然會受到損害。

（三）侵害公司小股東以及債權人利益

一般情況下，公司的轉投資行為在被投資公司中所占的股權比例不高，無法實質性控制被投資企業，這樣就不會損害被投資企業的利益，因為被投資企業的股東可以正常行使自己的權力，可以維護企業的基本利益。如果公司為了攫取更多的話語權，成為被投資企業最大的股東，則被投資公司就成為其子公司，雖然其仍然是獨立的個體，但是部分經營權由母公司控制，這中情況下母公司往往會導致子公司小股東的利益受損。

二、公司法中與公司轉投資相關的法律機制

（一）關于公司轉投資行為的程序以及關聯關系的規定

在《公司法》當中將公司轉投資數額與條件都根據章程規定，但是實質上是由企業內部決定，允許企業根據自己的實際情況進行選擇。但是公司的董事會、監事會以及高層管理者可能會為了自身利益犧牲小股東利益，直接或間接與關聯公司進行交易，這明顯與《公司法》的立法本質相違背。對此，《公司法》當中對于關聯交易做出了相應的規定，其旨在保護中小股東利益，公司法當中明確規定，公司董事會、監事會以及高層管理者不能在違背股東利益的情況與關聯公司進行交易，否則對股東造成的損失要承擔相應的賠償責任。如果是上市公司的董事則對于涉及與關聯公司交易的議案不能行使其表決權，也不能代表其余董事行使權力。

（二）關于保護股東權益的規定

我國《公司法》不僅將保護股東權益作為基本宗旨之一，同時在法律程序上也落實了相應的保護機制。《公司法》當中明確規定，公司股東享有查閱會計賬簿、董事會決議、股東會議記錄等文件資料，維護中小股東的監督權以及知情權，在很大程度上可以規避公司轉投資行為對中小股東利益造成的損害，便于公司中小股東監督對公司運營進行監督，有效維護自身利益。此外，《公司法》中關于累積投票制的規定也能有效維護中小股東利益，并且也能鼓勵公司中小股東進行投資。理論上來說，股東大會是公司的最高權力機構，但是在公司實際運營過程中，公司的大部分決策都是由董事會決定，這就意味著誰能控制董事會誰就可以實質上控制公司。而董事會的成員由股東大會選舉，選舉時大股東明顯占優，但是累積投票制的存在，在一定程度上可以抑制大股東，維護中小股東利益。

三、我國公司法在公司轉投資行為規定方面的缺陷

（一）公司轉投資行為決策機構規定存在模糊性

按照現行《公司法》的規定，通過公司董事會、股東大會決議，公司可以對其他企業進行投資或者也可以為其他公司提供擔保，但是對投資總額以及擔保總額有限額規定，不能超出限額規定。從這點來看，公司轉投資行為機構需要按照公司章程由董事會或者股東會決定，但是在實際當中，這項規定具有一定模糊性。一般規模較小的企業對于轉投資行為的機構沒有做出確切的規定，在此情況下，就無法按照《公司法》確定轉投資行為的機構。

（二）關于違反轉投資法律規定后果的反思

在我國《公司法》當中，對于違反轉投資法律規定的后果沒有做出明確的規定，關于違反轉投資法律規定方式可以分為兩種情況，一是公司的轉投資行為決策不符合現行法律的規定以及公司的相關章程規定，這種情況屬于可撤銷決議，公司股東可以做出撤銷決議的決定。二是公司的轉投資行為違反現行法律要求或者法律規定中禁止的事項，這種情況法律后果為無效，任何人都可以提出。關于第一種情況，如果公司轉投資行為正確，則公司股東會以及董事會無異議，如果一旦損害到公司利益，公司股東就可能做出撤銷轉投資行為，這必然會損害到被投資公司的利益。關于第二種情況，公司的轉投資行為一旦違反現行法律規定或者法律禁止事項，則認為其屬于無效決議。

四、關于完善公司轉投資相關法律制度的設想

（一）信息披露制度

信息披露制度指的是企業在其經營過程當中，必須要準確、真實、及時以及完整的按照現行法律規定行使公開關于公司相關信息的制度。信息公開對公司的轉投資行為具有重要影響，完善信息公開機制可以最大限度保護公眾或者投資者避免遭受欺詐，或者由于信息不對稱導致公眾或者投資者的利益受到損害。完善的信息披露或者公開機制可以增強公眾或者投資者對于公司投資的信心，提升公司商業道德的水平，可以有效維護股東以及其余利益相關者的整體利益。準確、晚上、及時的信息披露可以有效規避公司在運營過程中的暗箱操作或者違規操作，進而使公司的運營流程更加公開、透明，同時這也有助于股東有效行使自身的權利…。在公司運營過程中，信息披露包括了公司股東、投資者以及其他利益相關者所關心的諸多問題，比如公司財務情況、運行狀況、管理架構以及公司運營過程中的其他資料，這些必須要定期進行披露公開。信息披露并非是要求公司向所有信息都進行公示，按照法律要求，信息披露的邊界以不公開公司重要信息為準。

（二）對行使表決權的限制

為了避免在公司雙向轉投資的過程中董事會權力濫用，許多國家對于行使表決權都進行了一定的限制。比如美國規定，如果某公司持有另一公司股權過半，則后者即使持有前者的股權，但是不能行使表決權;我國臺灣地區在這方面的規定為，相互投資的公司且知曉相互投資的事實，則有限行使表決權。而大陸地區的《公司法》以及《證券法》等相關的法律文獻對此都沒有做出明確的規定，針對這種情況，有必要通過《證券法》以及《公司法》等對公司轉投資行為加以規定，同時要對相互投資的公司股東行使表決權適當進行限制。

（三）公司轉投資違法的相關法律責任

當前，現行的《公司法》雖然對于公司轉投資行為進行了適當的限制，但是這些限制性條款主要針對的是公司在進行轉投資行為時必須要遵守的法律規定，并且對于違反這些限制性條款的責任沒有明確作出規定。從法理上來說，法律規范一般包括兩部分，即行為模式與行為后果，若僅包括行為模式而沒有明確的關于行為后果的規定，則在邏輯上其并不完整，因此，在實際當中也就難以有效發揮作用。當前，我國公司法當中的這些限制性條款就屬于這種『青況，僅規定了行為模式，但是并未明確行為后果，只有完善其邏輯結構才能在現實情況中發揮作用。針對這一情況，具體可以分兩方面進行闡述：一是關于公司轉投資行為違法，其中涉及的責任人的責任;二是關于公司轉投資行為違法，公司所要承擔的民事責任問題。關于前者可以借鑒我國臺灣地區的法律規定，在規定涉及責任人的行政責任外，同時也要規定所要承擔的民事責任，做出具體的處罰規定。關于后者，在要明確規定公司所要承擔的民事責任，并明確規定執行辦法，比如若公司轉投資行為違法，并且無法償還債務，在執行公司財產時不執行被投資公司的財產，而是以投資收益償還債務。目前，我國的法律在這方面上屬于空白，這就導致無法對公司轉投資行為進行合理的規范，借鑒其他國家地區的優秀經驗可以彌補我國現行法律的這一弊端，有效規范公司的轉投資行為。

五、結語

綜上所述，我國現行的公司法放寬了對公司轉投資行為的限制，最大限度的減少了行政干預，給予了公司更大的自主空間，公司可以最大程度的遵循自己的意愿處置財產，創造更大的效益。但是必須要認識到現行法律存在的弊端，并對其加以完善，這樣可以有效保證公司、股東、董事會、投資者以及其他利益相關者的利益。