論電子數(shù)據(jù)的證明力標(biāo)準(zhǔn)

曾威

【摘?要】隨著科技的不斷創(chuàng)新與發(fā)展，一種新型證據(jù)形式應(yīng)運(yùn)而生，即在信息網(wǎng)絡(luò)技支撐下的電子數(shù)據(jù)。由于電子數(shù)據(jù)具有海量性、易修改性等特征，我國現(xiàn)行的訴訟法關(guān)于電子數(shù)據(jù)的規(guī)定比較零散，沒有一個(gè)較為系統(tǒng)完整的規(guī)定，這對(duì)司法實(shí)踐的適用帶來一定的障礙，加之司法工作人員缺少相關(guān)技術(shù)支撐，使電子數(shù)據(jù)的證明力在司法實(shí)踐中無法得到有效的發(fā)揮。因此，我國在對(duì)電子數(shù)據(jù)證據(jù)的取證和認(rèn)定方面，仍有很大的提升空間。

【關(guān)鍵詞】電子數(shù)據(jù);證明力;信息網(wǎng)絡(luò);法律規(guī)范

一、電子數(shù)據(jù)的界定

（一）電子數(shù)據(jù)的定義

我國《刑事訴訟法》已將電子數(shù)據(jù)列為獨(dú)立的證據(jù)種類，但尚未對(duì)其進(jìn)行具體規(guī)定。可參照我國《民事訴訟法》司法解釋第116條規(guī)定：“電子數(shù)據(jù)是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成或者存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的信息。存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料，適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。”最高人民法院、最高人民檢察院和公安部在2016年9月頒布《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定：“案件發(fā)生過程中形成的，以數(shù)字化形式存儲(chǔ)、處理、傳輸?shù)模軌蜃C明案件事實(shí)的數(shù)據(jù)。”1通過信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的載體對(duì)證據(jù)進(jìn)行儲(chǔ)存，也在當(dāng)下社會(huì)中愈發(fā)重要，比如在通過微信詐騙的案件中，微信聊天記錄、轉(zhuǎn)賬記錄等成為認(rèn)定犯罪的重要證據(jù)，隨著類似事件發(fā)生的頻率增多，電子數(shù)據(jù)在證據(jù)種類中顯得越來越重要。

（二）電子數(shù)據(jù)的特征

電子數(shù)據(jù)作為信息網(wǎng)絡(luò)的載體所反映的證明，與傳統(tǒng)證據(jù)相比在證據(jù)種類上展現(xiàn)了獨(dú)有的特征，由于電子數(shù)據(jù)是伴隨著科技發(fā)展而誕生的，其主要特征有以下幾方面：

1.海量性

電子數(shù)據(jù)是通過信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行存儲(chǔ)，網(wǎng)絡(luò)中的電子數(shù)據(jù)浩如煙海，不同的網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域可衍生出不同的電子數(shù)據(jù)證據(jù)。例如通過電子郵件、微信、QQ等可提取出相應(yīng)的聊天記錄、截圖等;通過百度、網(wǎng)址大全等可提取出瀏覽記錄、搜索記錄等。但也是由于其內(nèi)容的海量，偵查人員的工作量也相應(yīng)加大，進(jìn)行篩選、審查工作需要的時(shí)間、技術(shù)要求較高。

2.易修改性

眾所周知，信息在網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫中是以二進(jìn)制方式進(jìn)行編寫的，意味著可修改性極強(qiáng)，這對(duì)我國的偵查技術(shù)要求極高。雖然當(dāng)前現(xiàn)有技術(shù)可以對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行還原，但原件一旦被刪除，便很難進(jìn)行恢復(fù)，不利于司法偵查。

3.國際性

隨著信息全球化的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)在網(wǎng)絡(luò)空間中可以自由傳播，在域外便可對(duì)國內(nèi)進(jìn)行操控，許多犯罪分子正是抓住了這一點(diǎn)通過信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行跨國犯罪。例如跨國電信詐騙案，這對(duì)偵查人員收集證據(jù)造成了極大的阻礙。

二、比較域外電子數(shù)據(jù)取證情況

（一）美國電子數(shù)據(jù)取證情況

美國作為當(dāng)前信息技術(shù)最發(fā)達(dá)的國家，對(duì)電子數(shù)據(jù)的認(rèn)定及取證工作累積了大量的經(jīng)驗(yàn)，在研究投入上遠(yuǎn)超其他國家。主要通過專業(yè)化計(jì)算機(jī)取證工具的高科技公司、專門的電子數(shù)據(jù)取證機(jī)構(gòu)、實(shí)驗(yàn)室等來協(xié)助對(duì)電子數(shù)據(jù)的司法認(rèn)定。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，美國至少有70%的法律部門都擁有自己的獨(dú)立實(shí)驗(yàn)室，由美國國家標(biāo)準(zhǔn)與技術(shù)研究院、國家司法研究所、美國聯(lián)邦調(diào)查局的“數(shù)字取證科學(xué)組”和“圖像技術(shù)科學(xué)組”、美國試驗(yàn)與材料學(xué)會(huì)國際組織等機(jī)構(gòu)制定了一系列電子數(shù)據(jù)取證相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范。2

（二）英國電子數(shù)據(jù)取證情況

英國在電子數(shù)據(jù)取證標(biāo)準(zhǔn)化研究方面也有巨大成就。英國相關(guān)部門機(jī)構(gòu)制定了一系列電子數(shù)據(jù)取證方面的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范。例如英國首席警官協(xié)會(huì)制定的電子證據(jù)取證的最佳實(shí)戰(zhàn)指南中對(duì)計(jì)算機(jī)取證制定了4條基本原則：①執(zhí)法機(jī)構(gòu)及其人員采取的任何舉措均不能導(dǎo)致計(jì)算機(jī)及其存儲(chǔ)介質(zhì)中的可能向法庭提交的數(shù)據(jù)發(fā)生改變;②在必須接觸計(jì)算機(jī)及其存儲(chǔ)介質(zhì)中的原始數(shù)據(jù)時(shí)，接觸人員必須能夠勝任，而且能夠解釋證據(jù)的關(guān)聯(lián)性以及取證行為的相關(guān)性;③計(jì)算機(jī)取證所有過程必須創(chuàng)建審計(jì)追溯記錄或其他記錄，并加以保存，任何獨(dú)立的第三方機(jī)構(gòu)經(jīng)過驗(yàn)證都可以得出相同的結(jié)果;④負(fù)責(zé)調(diào)查的人員要對(duì)法律和原則的遵循情況全面負(fù)責(zé)。

（三）對(duì)我國電子數(shù)據(jù)取證的經(jīng)驗(yàn)借鑒

美國和英國以不同的制定標(biāo)準(zhǔn)為電子數(shù)據(jù)的偵查認(rèn)定作出了規(guī)定，對(duì)我國的電子數(shù)據(jù)認(rèn)定有一定的借鑒意義。美國通過建立不同的認(rèn)定機(jī)構(gòu)，以分散式的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)豐富鑒定渠道，培養(yǎng)專業(yè)人才在專業(yè)領(lǐng)域的專業(yè)素質(zhì)，有利于提高電子數(shù)據(jù)的鑒定效率和證明標(biāo)準(zhǔn)，但過多的依賴民間組織對(duì)證據(jù)的認(rèn)定存在的風(fēng)險(xiǎn)會(huì)相應(yīng)增加。英國在電子數(shù)據(jù)取證的制度制定中，通過各機(jī)構(gòu)制定一系列電子數(shù)據(jù)取證的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，以統(tǒng)一式的模式認(rèn)定電子數(shù)據(jù)取證標(biāo)準(zhǔn)，有利于司法實(shí)踐中證據(jù)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的一致性，通過對(duì)各部門權(quán)力的限制降低取證風(fēng)險(xiǎn)。

三、當(dāng)前電子數(shù)據(jù)在法律適用上存在的問題

（一）電子數(shù)據(jù)證明力在案件中效力較低

電子數(shù)據(jù)相較于傳統(tǒng)的書證、物證等證據(jù)，其證明力度僅作為一個(gè)輔助的證據(jù)，不能作為直接定罪量刑的依據(jù)。由于電子數(shù)據(jù)不能直接表達(dá)當(dāng)事人以及證人的意思，而是通過相應(yīng)的介質(zhì)進(jìn)行保存，極易造成破壞。再者，電子數(shù)據(jù)是否與案件有關(guān)聯(lián)性的證明，也是電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)很難判斷的方面。因?yàn)槲覈谥鸩綄?shí)現(xiàn)以“審判為中心”審判模式，電子數(shù)據(jù)如何在庭審中呈現(xiàn)，如何證明與案件具有關(guān)聯(lián)性都是偵查人員面臨的挑戰(zhàn)，也是電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)但在法庭上使用效率較低的原因。

（二）取證過程中易對(duì)公民基本權(quán)利造成侵害

隨著社會(huì)法制進(jìn)程的加快，公民基本權(quán)利的保護(hù)越來越得到重視，且我國早已將尊重和保障公民的基本人權(quán)寫入憲法中。但電子數(shù)據(jù)的法制化進(jìn)程明顯沒有跟上，在司法實(shí)踐中，司法人員無法確定哪些電子數(shù)據(jù)可以作為證據(jù)使用，哪些數(shù)據(jù)屬于公民個(gè)人隱私，在涉及公民隱私的問題，電子數(shù)據(jù)該如何處理，這在法律中尚未有明確的規(guī)定。

（三）缺乏專業(yè)人才及機(jī)構(gòu)

電子數(shù)據(jù)作為一門對(duì)技術(shù)性有較高要求的證據(jù)，在大多數(shù)情況下，需要由專業(yè)人才來進(jìn)行甄別，而大多數(shù)基層工作人員缺乏相應(yīng)的專業(yè)知識(shí)，這對(duì)電子數(shù)據(jù)的收集與取證造成了較為嚴(yán)重的困難。而收集取證后，對(duì)電子數(shù)據(jù)也需要進(jìn)行專門的分析，才能決定是否將其作為證據(jù)使用。在此情況下，大多數(shù)機(jī)關(guān)并不具備專業(yè)的專業(yè)人才和專業(yè)部門，其專業(yè)技術(shù)未能跟上，這無疑是對(duì)鑒定電子數(shù)據(jù)證明力很大的障礙。

四、完善電子數(shù)據(jù)證明力的措施

（一）完善電子數(shù)據(jù)專門機(jī)構(gòu)的設(shè)立

隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，各種關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪案件不斷增加，對(duì)于電子數(shù)據(jù)的鑒定工作也顯得愈發(fā)重要，在對(duì)專門技術(shù)要求較強(qiáng)的這一證據(jù)比重加大的情況下，設(shè)立專門機(jī)構(gòu)成為了一個(gè)必驅(qū)之路。對(duì)此，我認(rèn)為，可以由檢察院來對(duì)該專門的電子數(shù)據(jù)鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行領(lǐng)導(dǎo)，實(shí)行層級(jí)負(fù)責(zé)制。可以結(jié)合美國和英國的模式，在對(duì)民間機(jī)構(gòu)的建立上統(tǒng)一管理，由檢察院進(jìn)行統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，制定統(tǒng)一規(guī)定，對(duì)技術(shù)甄別部門或機(jī)構(gòu)進(jìn)行規(guī)范。

（二）完善電子數(shù)據(jù)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)

電子數(shù)據(jù)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)制度的制定美國在該方面積累了大量的經(jīng)驗(yàn)，他們大多數(shù)司法職能部門擁有自己的電子數(shù)據(jù)實(shí)驗(yàn)室，也有一系列關(guān)于電子數(shù)據(jù)取證的標(biāo)準(zhǔn)和文件，不具有強(qiáng)制性只為政府提供意見。除此之外，對(duì)電子數(shù)據(jù)的獲取方法、技術(shù)分析、規(guī)范流程以及管理體系的標(biāo)準(zhǔn)和流程具有較強(qiáng)的實(shí)用性。我國在此基礎(chǔ)上可借鑒美國的相關(guān)有益經(jīng)驗(yàn)和制度，可在中級(jí)以上司法機(jī)構(gòu)設(shè)立相應(yīng)的電子數(shù)據(jù)認(rèn)定部門，由專門人才管理專門設(shè)備。再次，相關(guān)規(guī)定對(duì)電子數(shù)據(jù)應(yīng)制定完善的規(guī)范制度，讓電子數(shù)據(jù)的認(rèn)定有法可依，有制度可尋。

（三）培養(yǎng)專門的電子數(shù)據(jù)人才

電子數(shù)據(jù)的取證與認(rèn)定是一門綜合性極高的學(xué)科，僅擁有偵查技術(shù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)無法達(dá)到要求。可在高校內(nèi)設(shè)立獨(dú)立的專門學(xué)科對(duì)其進(jìn)行人才培養(yǎng)，在多個(gè)職能部門進(jìn)行學(xué)習(xí)，也可由公檢法機(jī)關(guān)進(jìn)行聯(lián)合培養(yǎng)，加上對(duì)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的能力培養(yǎng)，打造專門性人才。

五、結(jié)論

總而言之，在信息網(wǎng)絡(luò)飛速發(fā)展的環(huán)境下，電子數(shù)據(jù)作為一種新型的證據(jù)種類，在對(duì)案件偵破的過程中起著舉足輕重的作用，3但法律的滯后性人才的不專業(yè)性，對(duì)證據(jù)取證、認(rèn)定帶來巨大的挑戰(zhàn)，我們可以在普遍證據(jù)的基礎(chǔ)上增加對(duì)電子數(shù)據(jù)證據(jù)的特殊規(guī)定。既要積極吸取國外先進(jìn)成熟的法律法規(guī)，引進(jìn)先進(jìn)的技術(shù)設(shè)備，又要注重和我國自身環(huán)境相結(jié)合，提高司法工作人員的綜合能力水平，培養(yǎng)電子數(shù)據(jù)證據(jù)專門性人才，建立健全相關(guān)法律法規(guī)，完善對(duì)電子數(shù)據(jù)證據(jù)證明力的各方面條件。相信在今后網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)中，我國對(duì)電子數(shù)據(jù)的認(rèn)定對(duì)案件的審判一定能起到積極有效的輔佐作用。

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（作者單位：貴州民族大學(xué)）