規范辦理簽證與索賠 依法維護承包人合法權益

梁德儀

（福建省二建建設集團有限公司，福建 福州 350003）

引言

目前建筑市場普遍低價中標，導致競相壓價，且施工過程中被嚴重拖欠工程款，承包人的合理利潤被擠壓。而施工企業由于工程項目管理不到位，簽證不規范成為無效簽證，導致工期延誤被索賠，或其他工程質量問題被索賠，導致項目虧本或無利潤。實際施工管理工作中，簽證與索賠是經常發生的，如果沒有做好簽證與索賠工作，將給企業造成巨大的損失。

一、簽證與索賠的區別與聯系

（一）簽證的概念

簽證是指承發包雙方在施工過程中按《建設工程施工合同》的約定或施工慣例，對支付各種費用、造價調整、設計變更、順延工期、賠償損失等所達成的雙方意思表示一致的補充協議。簽證屬于施工過程中的例行工作，一般不依賴于其他證據，只要雙方簽字確認即可。簽證可以直接作為工程結算的依據，造價審核部門對簽證一般不作另行審核，如引起訴訟，該訴訟的性質屬于確定的返還之訴。簽證是承包人實現項目盈利的重要手段，故承包人應堅持“低中標、勤簽證、高索賠”的策略，以維護承包人的合法權益。

（二）索賠的概念

索賠是指在《建設工程施工合同》履行過程中，對于并非己方過錯，而是應由對方承擔責任并支付相應的損失費用，向對方提出順延工期或經濟補償的要求。索賠一般是單方面的法律行為，必須依賴證據，按照法律的規定遵循“誰主張，誰舉證”的原則。

（三）區別與聯系

簽證是雙方意思表示一致的行為，索賠是權利主張尚未得到對方許可的單方面行為,這是兩者的區別。但兩者又是相互聯系的：簽證是確認或變更事實，起到固定證據的作用，以便為索賠成功奠定基礎；索賠是主張權利的行為，需要依賴簽證提供的證據支撐；簽證是為掌握證據，索賠是依據簽證所提供的證據實現權利主張。故承包人要勤簽證、及時簽證，掌握證據就增加了索賠成功的機會，同時減少了被索賠的風險。

二、索賠與反索賠的關系

（一）索賠與反索賠的概念

索賠并不僅僅限于承包人對發包方的索賠，實際上索賠是雙方面的,承包人可以向發包方提出索賠,發包方也可以向承包人提出索賠,這是由承發包雙方經濟合同主體平等的法律地位所決定的。工程施工過程中發生了索賠或反索賠事件后,承發包雙方都在進行合同分析，一方面需要在《建設工程施工合同》條款中找到對已方有利的依據,盡快追回己方的損失；另一方面又必須在合同中找到對合同的另一方不利的條款,盡量推卸掉己方的責任,防止己方可能承擔的經濟責任。因此把追回己方損失的行為稱之為“索賠”,把防止和減少合同另一方向己方提出索賠的行為稱之為“反索賠”。習慣上我們一般把承包人向發包方提出的補償要求,稱為“索賠”，把發包方對承包人提出的補償要求,稱為“反索賠”。

（二）索賠與反索賠都必須以合同為依據

索賠與反索賠都必須以合同約定為依據，要求發生的事件真實、責任界定明確、證據確鑿,費用計算準確合理,以減少雙方的爭議和糾紛。并且只有發生了實際的經濟損失才可以要求索賠，索賠還應該提供發包方的現場代表簽字確認的簽證單和相關損失證明或第三方機構審核確認的鑒定書。

三、簽證工作中存在的主要問題及應對方案

（一）簽證的主體資格應符合法律法規的規定

實踐中常常出現簽證主體資格及其職權、簽證的程序等不符合法律法規的要求，致使簽證無效或得不到認可的情況。例如我公司承建的某地產公司開發的項目，項目經理在簽證時未按規定由建設工程施工合同中指定的簽證主體簽證（如合同約定由“發包人任命并派駐施工現場在發包人授權范圍內行使發包人權利的發包人代表”簽字），而是找施工管理員或技術員簽證。又如我公司承建的某地產公司開發的項目，項目經理未找監理合同中規定的項目總監理工程師簽證，而是找未被授權的代理總監或一般監理人員簽證。上述情況中的簽證，結算時不被認可為有效簽證，給我公司造成很大的損失。

綜上，項目經理應按合同約定的發包人代表在授權范圍內簽證才是有效簽證；建設工程施工合同中未規定職權或超出其職權范圍的均視作無效簽證。同時應找監理合同中規定的項目總監理工程師簽證，否則很可能是無效簽證，并導致承包人合法權益得不到認可，簽證所涉及的權益得不到保障。

（二）簽證單應界定明確，手續齊全，證據充分。

實踐中也出現過簽證單不合格，導致結算時簽證不被認可的情況。我公司在實踐中發現，有的簽證只簽一個姓名，沒有簽注具體意見，也沒有簽證日期。如某地產公司開發的項目，其絕大部分的簽證單發包方均只給項目部復印件，結果結算被砍到欲哭無淚，導致項目巨虧。因此，在簽證中各方應對提交簽證的事項簽注具體的意見，加具姓名和日期。此外簽證單應依據充分、計算準確、實事求是、及時簽證。對于所涉及的施工技術規范變動、材料變更或超耗、勞動力增減、機械設備變更、質量等級要求提高或降低等、成本變動、工程量的增減、工期順延以及對后續其他工程項目的進度、成本的影響，都要明確界定，以免結算時發生爭議。對于簽證單，應做到施工單位、業主單位、監理單位三方蓋章。對于設計變更導致的簽證，要以加蓋原設計單位公章的正式變更函件為簽證的前提。

簽證時承包人應按以下順序確定填寫內容：能直接簽總價的則不簽單價；能直接簽單價的則不簽工程量；能直接簽結果（包括直接簽工程量）的就不簽事實；能附圖的應盡量附圖；此外應注明含稅造價或不含稅造價。承包人應按有利于方便結算計價的原則填寫涉及費用的簽證，如果有簽證結算協議，簽證的內容、金額應與協議約定的計價口徑一致；如無簽證協議，則應明確按原合同第幾條約定計價或參考原協議計價方式計價。在簽證方式上應盡量圍繞計價依據（如定額）的計算規則辦理。

（三）檔案保管應完整規范，保存原件。

實踐中還出現過檔案管理不善造成原件丟失，導致結算時被核減的情況。我公司承建的某附屬醫院項目造價只有1.86 億元，由于簽證單原件遺失，導致被巨額反索賠，結算被核減2300 多萬元，其中工期罰款就達800 多萬元。又如我公司承建的某紙廠項目，由于簽證手續完備，檔案保管完整，經最高人民法院終審，訴訟標的近40000萬元，90%以上訴訟請求均被最高院認可，該案件目前已執行到位。因此承包人應特別重視簽證資料的檔案保管工作，如會議紀要、技術核定單、補充協議、工作聯系函等來往函件等所有簽證單的保管，以及月形象進度報告、施工組織計劃、優質結構評定資料、質量評定表、安全文明標準化工程評定資料及其他錄音錄像資料、照片、監理證明等各類資料，都要歸檔立卷專人上鎖保管，以免在工程結算或訴訟時不能提出有效的簽證證明。承包人對所有涉及簽證、索賠等的內業資料，任何時候都應該爭取做到雙備份。

（四）規范法律文書的有效送達，防止做無用功。

承包人的項目施工管理人員由于綜合素質差異，沒有合法有效地向發包人或監理送達工程法律文書，導致在結算過程中發生爭議時簽證證據不被認可，在訴訟中也得不到法院的認可。例如我公司承建的某地產公司項目在結算中移交原件時未注明收到原件，致使原件丟失；在結算中移交資料時沒有詳細列明移交目錄，或移交后也沒有保管好移交清單，沒有注明收件日期，致使送達的移交證據滅失，導致結算時成為無效送達，或訴訟時不能證明訴訟時效，最后前功盡棄。故應依法送達，有效送達。

送達包括直接送達和郵寄送達。直接送達的應由對方單位加蓋公章，或加蓋經公安部門登記備案的項目章、工程部章、財務專用章等。并由對方有權簽收人或其書面授權的人員當面簽收，并寫上“原件已收”加具收件日期。郵寄送達應規范，統一交中國郵政特快（EMS）收寄。收件地址應是法定地址，收件人應是法定代表人，并寫明收件人手機號碼。寄件單應寫明“內件文書的內容摘要”，寫明寄件人地址、姓名和電話，并要求郵局提供妥投回執，相關證據妥善保管。

四、索賠的主要內容及應對方案

（一）索賠的主要內容

在建設工程中,索賠是合同雙方經常發生的正常的項目管理業務,索賠一般包括以下幾個方面：

一是各類風險引起的索賠。主要有政治風險、合同風險、法律風險、經濟風險等,如疫情、物價暴漲、臺風暴雨、現場施工條件的變化、各種法律法規的變化、涉外項目的政權更迭和外幣匯兌風險等等。

二是工程量變動引起的索賠。例如工程量的大量增加,要求增加新的施工設備,或增加原有設備的數量,引起承包人計劃外的投資,加大了工程的實際成本。也可能由于工程量的大量削減,導致原已采購的設備窩工或無法利用,這些都可能導致承包人的窩工和虧損；并且由于工程量的變化,也可能使承包人已準備好的建筑材料棄置不用，轉而采用其他材料，或增加材料的采購量延誤工期,引起索賠。

三是工期延長和延誤引起的索賠。如業主單位未按合同約定做好三通一平，或因其他原因未及時交付施工場地，引起工期順延；又如疫情期間工程停工，工期延長和延誤，還導致趕工費用增加。例如我公司承建的某項目，由于受2008 年世界金融危機的影響，導致工程停建，造成我公司人員窩工、已采購的材料變質無法使用、機械設備停置等，由于簽證及時計算客觀，大部分損失都得到補償。

四是設計變更引起的索賠。在工程施工過程中出現各種情況的變化,特別是設計變更引起工程量增減、工序的變化和工期的順延等。

五是加速施工引起的索賠。如業主要求采用趕工措施,發布加速施工指令或簽訂補充協議,導致承包人投入的趕工措施費用增加，引起承包人的索賠。

六是其它原因引起的索賠。設計單位未按時提交施工圖紙，業主單位采購的設備未按時到貨，業主單位對某種指定的材料的廠家或顏色、規格、品種遲遲無法確定，導致承包人施工隊伍無法按計劃施工或沒有足夠的工作面,導致工期延誤和停窩工，引起索賠；因業主單位拖欠工程款等原因,導致承包人資金周轉困難,引起索賠。

（二）索賠應及時，防止權力喪失。

現在很多工程結算久拖不決，結算審核反反復復且被核減率高，給承包人造成巨大損失。很多訴訟案件由于檔案管理不善，沒有及時索賠，經歷長時間后簽證證據滅失，導致被反索賠，結算被巨額核減或主張不被法院支持。因此承包人同時應充分利用合同條款和法律，及時提出索賠和果斷起訴，否則容易導致優先受償權喪失或超過訴訟時效。

（三）承包人應形成建設工程施工合同交底制度

由于項目管理人員素質不高或缺乏法律知識，對施工合同和法律知識理解不夠透徹，造成實際工作中出現很多失誤。應由項目部人員和公司相關部門對每個工程新簽訂的《建設工程施工合同》進行研判后，由公司部門和合同管理人員向各層次管理者做“合同交底”，合同交底的內容包括合同執行中應注意的主要事項，合同主要內容的解讀和說明，簽證、索賠過程中應注意的事項，以及合同管理、內業保管、勞務分包、專業分包、材料采購、發票管理、項目承包管理各方的職責等。

結語

簽證與索賠管理直接決定企業效益的好壞，簽證專業性強，工程管理人員需要既懂工程又懂法律。需要工程項目規范簽證，法律文書有效送達，索賠及時，完善檔案管理等。這些問題歸根結底都是管理人員的素質問題，反映了承包人的綜合管理水平，應在完善內部管理制度的同時，加強項目管理人員有關簽證和索賠法律知識的培訓。建筑市場的競爭日益激烈，項目管理人員必須熟練掌握簽證與索賠的技巧，不但要會干也要會算，企業才能取得更好的經濟效益。