淺談民營企業合規工作中的刑事合規制度

摘要：刑事合規作為一個新制度被引入到我國，有利于規范民營企業行為，降低其犯罪率。本文將從刑事合規的基礎問題入手，對民營企業合規工作中的刑事合規業務進行初步探討。

關鍵詞：民營企業；刑事合規；犯罪；

一、何為刑事合規

刑事合規是指國家、企業及相關組織基于風險規避的刑法基本理念，在企業特定概念范疇內，為達成企業合法權益保障之目的，在國家法層面與企業治理層面所采取的各類必要刑事及相關風險防控手段的統稱。“刑事合規”絕不是單單在企業內部建立一種自律性質的規章制度，而是一項動態的立體化工程。李本燦博士指出，刑事合規是企業組織在法定框架下，結合自身文化、性質以及規模等特殊因素，設立一套違法甚或犯罪行為的預防、發現及檢舉機制，從而達致減輕或豁免責任的正當化目的的機制。并且，此種機制不能僅局限于制度層面，而應當在企業中形成一種自覺的守法文化。在此種理念的指引下，企業犯罪的治理更多依賴于“軟法”而非具有國家強制力做后盾的法律法規。

簡單來說，刑事合規就是企業的經濟活動要符合刑事方面的法律規定。

二、民營企業為何要進行刑事合規？

（一）民營企業的刑事風險

民營企業在經營的過程中存在極大的刑事風險。

1、民營企業刑事法律意識單薄，刑事風險預防不到位

雖然改革開放已經四十余載，但中國的民營企業家整體還是處于資本的原始積累狀態，以逐利作為第一目的，特別容易忽視風險的存在。民營企業家犯罪有一個很大的特點就是無意識犯罪數量龐大，在現在的司法環境下，知法犯法不能說不存在，但是大部分民營企業家犯罪是基于對刑事法律的無知。并且最可怕的不是企業家不懂刑法，而是企業的專職法務也對刑法比較陌生，甚至有些企業的法律顧問對刑法也并不是很熟悉。這并不是夸大其詞，因為在律師界一直有一個業務歧視鏈，在業務歧視鏈的最低端就是做刑事業務的，很多律師甚至以不懂不做刑事業務為榮。

民營企業家本身刑法知識儲備的匱乏，加之所聘請的法務或法律顧問對刑事法律業務的不擅長，導致民營企業所自認為萬無一失的法律保障，其實對刑事風險所起的預防作用微乎其微。

2、民營企業經營過程風險較大，經常游走在刑事犯罪的邊緣

網上流傳著這么一句話，“所有掙大錢的方法，都寫在刑法里”，看似是玩笑話，其實值得我們思考。

企業家掙錢的方法或許不是從刑法里學的，但是在掙大錢的過程中，行將踏錯就會違反刑法。比如，虛假發票類犯罪，發票是民營企業在經營過程中必不可少的一項活動，通常民營企業為了提高利潤，會通過減少收入或虛列支出的方式來逃稅，而虛列支出的主要方式就是虛開發票，實踐中對于虛開發票的取證又特別容易，因此常常成為民營企業刑事犯罪的重災區。還有一些罪名，比如貸款類犯罪，其中的騙取貸款罪、高利轉貸罪是很高發的罪名，還有串通投標罪、抽逃注冊資金等等，都是民營企業在經營過程中，稍加不慎就會觸犯的罪名。

民營企業在做大做強的過程中，就是在不斷在犯罪邊緣行走的過程，每一步都必須如履薄冰，謹慎為之，加強犯罪預防，此時，刑事合規顯得尤為重要。

（二）民營企業進行刑事合規的必要性

1.刑事責任嚴重性

現在即使有些民營企業設有風險規避部門，其主要關注對象也大多僅包括商業過程中可能存在的民事交易風險，或公司的金融資產，而對犯罪風險的關注不夠。但是，公司的刑事責任和產生的法律后果往往會對公司造成致命性打擊，刑事法律風險足以瞬間瓦解整個公司。

特別是在“一帶一路”政策的指導下，在國內企業大規模走出國門的形勢下，企業不僅要在經營活動中考慮國內刑事規范，還要考慮外國犯罪規范。從美國《反海外腐敗法》到英國《反賄賂法》，再到法國反腐敗法《薩賓二》，中國企業在國外經營所需要達到的刑事合規要求越來越高。刑事合規是一個重要的、不可替代的標準，是開展經營活動的壓載石。

2.刑事合規的現實要求

首先，從現實需求看，企業刑事風險與涉刑案件的增加為刑事合規的引入創設了重要的現實基礎。據最高人民檢察院檢察理論研究所所長謝鵬程介紹，中資企業在海外經營中可能會遭遇各類重大風險，其中在海外遭遇合規風險事件占相當比例。

其次，關于犯罪與刑罰，人們普遍認為，只有在司法部門采取強制措施或者依法傳喚后才能進行刑事法律服務，默認這是刑事辯護與刑事執法之間的界限。在中國的刑事訴訟中，辯護人和司法機關并不具有完全對等的權力范圍，即使現在已經在強調以審判為中心，但以偵查為中心的調查、證據收集和定罪程序影響至深，在司法實踐中刑事辯護往往收效甚微，大多數的案件還沒有到刑事辯護階段，只是在偵查、公訴環節就確定了實質上的有罪認定，全國法院宣告無罪或以無罪處理的案件屈指可數。鑒于此，刑事辯護應當延伸到刑事合規中。預防是最好的保護，民營企業應當通過刑事合規使企業遠離刑事法律風險。

三、民營企業的刑事合規

關于民營企業進行刑事合規業務，可以從兩個方面來考慮，一方面是從外部（即國家層面）對民營企業進行刺激，使得民營企業意識到刑事合規的重要性；另一方面就是民營企業自身從內部進行刑事合規業務，以促進自身的良性發展。

（一）外部刺激

當前民營企業并沒有重視刑事合規的一個重要原因就是在實踐中，刑事法網寬松，處罰力度不大，犯罪成本小。

1.加大對未進行刑事合規而犯罪的處罰力度

在倡導民營企業進行刑事合規的政策下，如果民營企業有進行刑事合規的可能性而未進行刑事合規，對于此情形下的犯罪要加大處罰力度，具體來說可以從以下幾個方面入手。

（一）擴大單位犯罪覆蓋面

從我國刑法典來看，當前共有146個罪名可以由單位實施，而據北京師范大學中國企業家犯罪研究中心于2019年4月發布的《企業家刑事風險分析報告》，從2014年至2018年，企業家常涉的高頻罪名有39個，也就是說，對于企業來說，有107的罪名其實形同虛設。

我國對單位犯罪處罰采取的是“只有對單位規定了犯罪，才能對單位進行處罰”的法定刑原則，這就留給了單位很大的犯罪空間。比如單位實施詐騙罪，但是由于《刑法》并沒有規定單位是詐騙罪的主體，根據2014年通過的《關于（刑法）第30條的解釋》，“公司、企業、事業單位、機關、團體等單位實施刑法規定的危害社會的行為，刑法分則和其他法律未規定追究單位的刑事責任的，對組織、策劃、實施該危害社會行為的人依法追究刑事責任。”單位不成立犯罪，僅對自然人進行處罰，這就使得該單位的管理層為此次詐騙行為負責，但是單位卻“毫發無損”，如此一來，單位這座“青山”仍在，舊的管理層雖被刑事處罰，但是會有新的管理層繼續利用該單位的一切資源繼續進行詐騙，這不僅是放縱犯罪，也不符合罪責自負的原則。

因此，應該增加單位犯罪的數量，將單位犯罪擴大覆蓋面，徹底消除一些人想利用單位犯罪卻使得單位逃脫處罰的心態。

（二）加重企業犯罪的財產法定刑

對于自然人來說，自由刑是重刑，而對于民營企業這個單位來講，財產刑才是重刑。民營企業究其本質是以利益最大化為根本活動準則的，只有在犯罪成本極高的情況下，才能使其望而止步，如果某項犯罪行為給其帶來的利潤額遠大于處罰額，那么這項罪名的規定對其來說是無意義的。

根據《非公經濟組織腐敗犯罪統計調查與合作預防模式研究》中統計出的在華企業適用財產刑的數額幅度，罰金在20萬元以下的比例達到約73%，這對動輒盈利數百上千萬的民營企業來說，無法形成穩定長期的威懾。與此相反，在美國反腐敗執法實踐中，數億乃至數十億美元的高額罰金已經屢見不鮮，事實證明，美國確實由此取得了良好的企業犯罪治理效果。鑒于此，有必要在《刑法》中明確企業犯罪的罰金數額，以企業違法所得或意圖謀利的3-10倍數額進行罰金刑配置。

2.將刑事合規作為阻卻犯罪，減免刑罰的依據

對單位犯罪擴大犯罪覆蓋面，加大處罰力度，在很大程度上會限制民營企業的經濟活動，不利于經濟的快速發展。民營企業在經濟活動中貫徹責任自負的情況下，同時還要保持經濟快速發展的狀態，一個很關鍵的中和措施就是將刑事合規作為阻卻犯罪，減免刑罰的依據，當然這也是推行刑事合規制度發展的一項有利手段。

將刑事合規作為阻卻犯罪，減免刑罰依據的做法，并不是突發奇想，在國外早已經被成功的運用，并且取得了良好的效果。據孫國祥教授介紹，部分國家將設有有效的合規制度作為阻卻犯罪成立（主要是阻卻責任）的法定事由，如意大利2001年頒布的第231號法令第6條規定，若能夠證明在犯罪行為發生之前企業就已確立了旨在防止該類犯罪行為的管理體制，并且該體制得以有效運行，那么該公司可以免于承擔責任。北京師范大學社會發展與公共政策學院博士后時方則提出，根據美國《聯邦組織量刑指南》等規定，若在犯罪發生前企業實施了有效的合規計劃，可得到最高幅度為95%的減刑，包括罰金的減免。

以國外實踐經驗作為我國推行刑事合規制度的有效學習材料，我國完全也可以推行將刑事合規作為減免刑罰甚至阻卻犯罪的依據，同時根據德國馬普刑法所博士禹寧睿珩博士介紹，為了增強民營企業推進刑事合規的積極性，我國可以適度放寬對合規計劃的認定，對于真正做過合規業務的企業，至少實行減輕處罰激勵。

（二）內部自律

刑事合規制度的發展，說到底，還是需要落實到經濟活動實體中來，民營企業作為犯罪高發地，更應該加強內部自律。民營企業積極從自身進行刑事合規，是為了持續增強企業活力，降低犯罪率，維持利潤率。

1.刑事風險防范意識的培養

首先，對于民營企業的整個管理層，都應該積極涉獵刑事知識，對企業經營相關事項所可能涉及到的罪名構成要件邀請專業人員進行知識解讀講解，增強風險認知能力。其次，對于民營企業中的相關風控人員甚至整個團隊，都要增強刑事風險的識別和防范意識，防微杜漸，如此，整個企業內部從上至下的刑事風險合規意識即得到了全面強化。除此之外，企業還需要通過日常宣傳與個案示范警示作用，使民營企業將各種刑事風險消滅于萌芽階段，從而堵死企業刑事風險的漏洞，為企業長期穩健健康發展保駕護航。

2.內部完善管理體制，加強內部紀檢

企業內部刑事合規的發展，不僅需要軟文化，還需要相關配套硬件設施。在企業人員刑事風險意識加強的同時，還需要完善企業內部管理體制，加強內部紀檢自查，制定相關經濟活動的合規計劃，這不僅是防范刑事風險的關鍵措施，同時也是為被司法機關查處以后爭取減刑免刑而需要提供的重要證據。

3.民營企業要聘請專業的刑事律師團隊

俗話說，“專業的事，要交給專業的人來做”，聘請專業的刑事律師團隊，不僅僅可以幫助企業進行刑事合規計劃的制定，還能幫助企業進行一般性刑事合規（事前的刑事合規），特定問題合規（事中的刑事合規），以及刑事調查的應對（事后的刑事合規）。

首先，刑事律師團隊可以為企業提供常態化的、日常性的刑事合規法律服務，幫助民營企業提升刑事法律風險意識，建立企業刑事法律風險識別與評估機制；其次，當企業及其從業人員即將面臨刑事指控，包括企業或其從業人員被立案偵查、開始配合調查等等，律師可以進行有針對性的刑事風險防控；最后，可以幫助企業及其從業人員了解可能涉嫌的罪名、犯罪構成要件、罪與非罪、量刑輕重的界限；幫助企業及其從業人員熟悉刑事訴訟程序流程，向企業及其從業人員講解基本的證據規則，等等。

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作者簡介：張曉燕（1994—），女，山東濰坊人，碩士在讀，研究方向：刑法學（犯罪學）。