國際商法發(fā)展中存在問題及對策

楊笛.河南大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院.開封.475000

一、前言

隨著全球經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和人類科技的進(jìn)步，全球化是一種不可阻擋的趨勢并逐漸加強(qiáng)，一個(gè)全球性的市場正在形成。國際貿(mào)易蓬勃發(fā)展，國際商事法律關(guān)系變得更加復(fù)雜。因此，依靠國內(nèi)法來調(diào)整國際商事交易的傳統(tǒng)做法，在滿足國際商業(yè)社會(huì)的需求和各國法律巨大差異阻礙了國際貿(mào)易的發(fā)展。該矛盾要求擺脫以往的國內(nèi)法調(diào)整方法，建立適應(yīng)現(xiàn)代國際商業(yè)需要的新的法律秩序，從而保障國際商事交易的順利進(jìn)行。21世紀(jì)，中國在促進(jìn)全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面將發(fā)揮更為重要、更加積極和更富建設(shè)性的作用，我國企業(yè)將更為全面和深入地從事各種國際商事交易，展開國際競爭。這種涉外經(jīng)濟(jì)發(fā)展態(tài)勢對 國際商法的實(shí)踐和理論提出了新的要求。我國政府和企業(yè)需要更為積極有效地參與和處理國際商事法律事務(wù)，我國國際法學(xué)界也需要更加深入地研究國際商法的各種宏觀和微觀問題。

二、國際商法發(fā)展過程中存在的問題

（一）國際商法、國際經(jīng)濟(jì)法和國際私法等之間的聯(lián)系難以區(qū)分

由于國際商法同國際經(jīng)濟(jì)法、國際私法等之間的聯(lián)系錯(cuò)綜復(fù)雜，國際商法與國際經(jīng)濟(jì)法等相關(guān)法律部門的關(guān)系模糊，導(dǎo)致各國國際商事關(guān)系處理過程中產(chǎn)生了很大的分歧，在明確國際經(jīng)濟(jì)法和國際私法的范圍問題上至今存在爭議。國際商法的大部分內(nèi)容被“大國際經(jīng)濟(jì)法”和“大國際私法”的主流觀點(diǎn)覆蓋，國內(nèi)多數(shù)學(xué)者認(rèn)為國際商法沒有必要作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門存在。

但隨著國際商事法律關(guān)系變得更加復(fù)雜，調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律必須更加細(xì)化。諸法合一的龐大的部門法，不能解決國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系日趨復(fù)雜的問題，不適應(yīng)國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展趨勢調(diào)。因此，國際商法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門，且與國際經(jīng)濟(jì)法和國際私法長期并存，是解決問題的關(guān)鍵。

（二）商事關(guān)系具有多樣性、復(fù)雜性、變動(dòng)性和時(shí)勢性的特征

毫無疑義，商事關(guān)系本身就具有多樣性、復(fù)雜性、時(shí)勢性特征，因此就其自身具有的特點(diǎn)來說，在解決商事關(guān)系問題過程中就有較大的困難，此外對各國來說，充分理解其內(nèi)涵，合理運(yùn)用其方法來說，就是一個(gè)很大的挑戰(zhàn)。

（三）國際商事糾紛解決的非國內(nèi)化趨勢和自治趨勢將更為顯著

隨著國際商法向全球化和非國內(nèi)化方向發(fā)展，國際商事糾紛解決的非國內(nèi)化趨勢和自治趨勢將更為顯著。一方面，國際商事仲裁將會(huì)向普遍適用國際商法而不是國內(nèi)法的方向發(fā)展，同時(shí)還會(huì)得到國內(nèi)法院更多的司法協(xié)助。另一方面，各國法院也會(huì)基于促進(jìn)本國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的需要和對國際商事糾紛的國際性和獨(dú)特性的體認(rèn)，普遍適用國際商法而不是國內(nèi)法來解決國際商事糾紛。

（三）對國際商法的進(jìn)一步統(tǒng)一存在著較多阻力

“統(tǒng)一化”是國際商法的基本趨勢之一，然而從現(xiàn)階段來看，短期內(nèi)國際商法的“統(tǒng)一化”發(fā)展遇到了不小的麻煩，例如：在國際商法的有關(guān)條例上，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)發(fā)展水平和另外一些因素的影響，發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家之間依舊出現(xiàn)了不小的分歧。有些發(fā)展中國家有國內(nèi)、國外兩套商法進(jìn)行參考，而對于國際商法，這部分國家則希望大量引進(jìn)有助于建立起經(jīng)濟(jì)新秩序的商法，這點(diǎn)同發(fā)達(dá)國家要求商法中引入“自由開放”、“國民待遇”為其開拓市場提供便利的原則背道而馳，同時(shí)兩者無法在短期內(nèi)達(dá)成一致意見。所以，國際商法的統(tǒng)一必然會(huì)遇到重重困難，這也是目前國際商法凸顯出來的主要問題之一。

三、關(guān)于解決國際商法發(fā)展問題的思考

（一）順應(yīng)立法過程均衡性趨勢，參與國際商事立法活動(dòng)

應(yīng)當(dāng)建立我國立法、行政、司法機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)參加國際商事立法活動(dòng)的機(jī)制。現(xiàn)行體制下，我國立法和司法機(jī)關(guān)基本不參與國際商事立法機(jī)構(gòu)的活動(dòng)。但是，我國加入的國際商事公約是我國法院直接適用的法律，國際商事慣例是我國法院可以適用的輔助法律淵源，一些國際商事公約、慣例、示范法對我國立法機(jī)關(guān)制定相應(yīng)的國內(nèi)法具有直接的影響或重要的參考價(jià)值。因此，立法和司法機(jī)關(guān)參與國際商事立法活動(dòng)，并與行政機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)行動(dòng)，對制定符合我國利益的國際商事公約、慣例、示范法以及批準(zhǔn)國際商事公約和在我國適用有關(guān)公約和質(zhì)例，是十分有益和必要的。立法、行政、司法機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)參加國際商事立法活動(dòng)，應(yīng)有制度化的機(jī)制，該機(jī)制應(yīng)明確上述機(jī)構(gòu)在準(zhǔn)備提案、參與起草談判、參與外交會(huì)議方面的職權(quán)范圍和合作方式及內(nèi)容。此外，這一協(xié)調(diào)機(jī)制還應(yīng)適當(dāng)考慮企業(yè)界和學(xué)術(shù)界的參與問題。加大我國參加國際商事立法活動(dòng)的力度。目前，我國對國際商事立法進(jìn)程影響有限，與我國投入的人力和物力不足有一定關(guān)系。我國目前參與國際商事立法機(jī)構(gòu)活動(dòng)的人員主要限于商務(wù)部條法司的法律官員，人數(shù)十分有限，而國際立法機(jī)構(gòu)在同一時(shí)間內(nèi)準(zhǔn)備的國際商事公約、慣例、示范法通常在十件以上，這使得我國很難有效參與所有的國際商事立法活動(dòng)。建立立法、司法、行政機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)參與的機(jī)制能解決部分問題。重要的是加大人力和物力的投入，確保我國能實(shí)質(zhì)性地參與所有國際商事公約、慣例和示范法的準(zhǔn)備、談判和通過。推動(dòng)和加強(qiáng)對擬議中的國際商事公約、慣例和示范法的研究。國際商事公約、慣例、示范法的制定是專業(yè)性極強(qiáng)的工作，每項(xiàng)公約、慣例、示范法的起草、談判和通過都需要比較各國的相關(guān)立法、判例和學(xué)說，提煉和反映國際商業(yè)實(shí)踐的一般做法。如果沒有充分的研究，在提出合理的議案、反駁或支持他國的議案、達(dá)成一致意見方面，就難以有所作為。因此，必須加強(qiáng)和推動(dòng)相關(guān)的研究工作。不僅我國立法、司法、行政機(jī)關(guān)的相關(guān)工作人員要加強(qiáng)有針對性的研究，上述機(jī)構(gòu)還可以委托我國高校和研究所進(jìn)行專項(xiàng)研究或進(jìn)行合作研究，國家社會(huì)科學(xué)基金和各部委研究基金也可以對相關(guān)課題的研究進(jìn)行傾斜。

（二）仔細(xì)區(qū)分國際商法與國際經(jīng)濟(jì)法、國際私法間的區(qū)別與聯(lián)系

由于國際商法同國際經(jīng)濟(jì)法、國際私法間存在著模糊的聯(lián)系，因此不易區(qū)分。我們應(yīng)根據(jù)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的變化情況，持續(xù)對與國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系相關(guān)的法律部門細(xì)化，保證每種經(jīng)濟(jì)關(guān)系均有與之相對應(yīng)的法律部門來調(diào)整。而國際商法作為一個(gè)獨(dú)立性較強(qiáng)的法律部門，我們更應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行進(jìn)一步的細(xì)化，化解對各法律部門間的爭議，以便更有力地保證其與國際經(jīng)濟(jì)法、國際私法長期共存。

（三）對國際商法進(jìn)行進(jìn)一步的統(tǒng)一

上文中提到，發(fā)展中國家同發(fā)達(dá)國家之間在國際商法上長期存在著難以調(diào)和的爭端，這也給國際商法的進(jìn)一步統(tǒng)一造成了很大的阻礙。為此，不論是發(fā)展中國家還是發(fā)達(dá)國家，都應(yīng)在國際商法中引入有利于各自的經(jīng)濟(jì)新秩序、新原則；部分發(fā)達(dá)國家可以采取“自由開放”的原則，其共同目的都是為了更好地開辟國際和國內(nèi)市場。除此之外，我們還應(yīng)當(dāng)不斷推動(dòng)國際貿(mào)易的迅速發(fā)展，為國際商務(wù)沖突的解決、國際電子貿(mào)易的擴(kuò)大提供有力保障，最終加快國際商法的統(tǒng)一進(jìn)程。

（四）深入研究并把握國際商法體系

國際商法作為一個(gè)獨(dú)立性極強(qiáng)的法律部門，擁有其自身的體系架構(gòu)。因此，相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)對國際商法的特有體系結(jié)構(gòu)進(jìn)行更加細(xì)致深入的研究，尤其是必須加強(qiáng)對國際商法在法律淵源上的多樣性、復(fù)雜性的把握。首先，應(yīng)當(dāng)全面掌握國際商法體系的基本內(nèi)涵，據(jù)此找出決定國際商法體系的重要依據(jù)；其次，需要對國際商法體系做出全面的研究和合理的闡述，真正研究明白國際商法體系所包含的內(nèi)容，進(jìn)而更加科學(xué)、合理地劃分法律部門。

綜上所述，由于國際商法具有協(xié)調(diào)國際商事交易關(guān)系以及調(diào)整國際商事組織關(guān)系的重要作用，其必然會(huì)伴隨國際商事關(guān)系的發(fā)展而不斷發(fā)展、擴(kuò)充；與此同時(shí)，正是因?yàn)榇嗽颍叭蚧薄ⅰ皬V泛化”、“統(tǒng)一化”、“盈利和社會(huì)效益兼顧”等會(huì)始終作為國際商法的基本發(fā)展趨勢，并且最終構(gòu)建起一個(gè)涉及諸多領(lǐng)域、龐大的法律體系。然而，我們也必須看到在國際商法迅速發(fā)展與擴(kuò)展的過程中，依舊出現(xiàn)了不少問題，這些均可能對其未來更好地服務(wù)于國際商事帶來一定阻礙。總之，對國際商法進(jìn)行統(tǒng)一是解決上述問題與不足的重中之重。