國際貿(mào)易實務(wù)中CISG的使用缺點及其改善

張皖寧

摘 要：CISG在當(dāng)今國際貿(mào)易中扮演著越來越重要的角色，并被各個國家所重視。當(dāng)然從CISG建立時起到發(fā)展至今，它也是在順應(yīng)著時代的潮流，不斷發(fā)展和完善自己。對CISG的適用范圍、時效、根本違約以及責(zé)任方這四個方面的問題進(jìn)行了深入的探討和研究并提出了解決方案。

關(guān)鍵詞：CISG 國際貿(mào)易 根本違約 合同解除

CISG作為當(dāng)今國際貨物銷售的重要國際公約，它自從成立時起，就建立了新的國際經(jīng)濟(jì)秩序，照顧到了不同的社會、經(jīng)濟(jì)和法律制度，制定了國際貨物銷售的統(tǒng)一規(guī)則，在平等互利的基礎(chǔ)上發(fā)展國際貿(mào)易。但是隨著時代的高速發(fā)展，各個國家的發(fā)展步伐也是不一致的，有可能之前差距并不是很大的兩個國家，隨著時間的推移在社會、經(jīng)濟(jì)、法律制度等方面卻擁有了明顯的差異性。那么同樣地，對于CISG公約的理解也會與以前相比有所不同，或者在公約中，有些條款已經(jīng)并不適用于它了。當(dāng)然，不可否認(rèn)的是，由于CISG訂立時的年代過于久遠(yuǎn)，相對于今天，它本身也會存在著許多不完善或者跟不上當(dāng)今潮流的缺陷，這也正是筆者想要研究的方面。

? ? ?一、CISG一般性概述

CISG即《聯(lián)合國國際貨物銷售合同條約》是聯(lián)合國貿(mào)易法委員會主持起草的一項影響廣泛的國際貨物買賣合同方面的實體法公約。公約于1980年4月10日在由62個國家出席的維也納聯(lián)合國公約上獲得通過。它不僅是在國際貨物買賣領(lǐng)域中達(dá)成的最重要的國際公約，也是國際社會經(jīng)過長期不懈努力取得的豐碩成果。它雖然不能夠解決與國際貨物買賣合同有關(guān)的所有問題，但是它很好的協(xié)調(diào)了各個國家之間的差異性，減少國際貿(mào)易中因為準(zhǔn)據(jù)法產(chǎn)生的障礙。CISG公約于1988年1月1號起在我國生效，而且中國參加了CISG公約的締結(jié)全過程并成為公約的最早締約國之一。之后，CISG公約成為我國國際貿(mào)易的最重要的一項國際條約，在我國進(jìn)出口貿(mào)易中發(fā)揮著不可忽視的作用。

? ? ?二、CISG在貿(mào)易實務(wù)中的缺點

由于CISG公約訂立時間較早，而時代是飛速發(fā)展的，所以，在當(dāng)今國際貿(mào)易實務(wù)中，運用CISG公約時難免會發(fā)現(xiàn)一些解釋不清楚模棱兩可的地方，從而此公約的弊端也就逐漸顯露出來了。

（一）適用范圍問題

根據(jù)公約第二條，CISG列出了一系列公約適用銷售的負(fù)面清單，像是公約只適用于B2B模式，任何用于個人目的的都不適用等等，只要是公約上明確列出的都不可以，其余都是允許的。但在當(dāng)今社會，貨物的種類紛繁復(fù)雜，例如海運提單（B/L）雖然表面上它是有價證券，但實質(zhì)上它代表的是一種貨權(quán)，所以它應(yīng)該在適用范圍之內(nèi)，否則會給使用信用證結(jié)算的國際貿(mào)易帶來不便。所以說，對于當(dāng)代許多的貨物種類，CISG的適用范圍并沒有做到及時更新。另外，在一些通訊方式方面，CISG也沒能夠及時跟上時代的步伐。在公約第13條對“書面”的概念進(jìn)行了規(guī)定，包括電傳和電報，但是，在當(dāng)代社會，人們更常使用的是一些新型的通訊方式，例如電子郵箱，傳真，EDI等等，那么這些到底算不算書面CISG也沒有一個確切的規(guī)定。根據(jù)公約第15條規(guī)定，CISG對發(fā)價的生效采取了到達(dá)主義，但在當(dāng)今的新型通訊設(shè)備下，發(fā)信和送達(dá)幾乎是同一時間實現(xiàn)的，所以說，討論是否是發(fā)信主義還是送達(dá)主義都已經(jīng)毫無意義了，而且發(fā)價的撤回也是沒有機(jī)會的。在公約的第72條中，表示“如果時間許可，打算宣告合同無效的一方當(dāng)事人必須向另一方當(dāng)事人發(fā)出合理通知”，在當(dāng)今現(xiàn)代化通訊設(shè)備下，發(fā)送一個簡單的通知應(yīng)該是十分簡單的事情并且也并不會耗費太長的時間，所以說“如果時間許可”這一條件在當(dāng)代社會應(yīng)該是不成立的，這樣也就避免了應(yīng)該通知的那一方以此作為不通知的借口。

（二）時效問題

CISG合約里有許多規(guī)定不完善，對問題的敘述不清不楚，極易容易產(chǎn)生歧義，引起糾紛。例如對于時間范圍的規(guī)定，在公約的第18條第2款中，接受發(fā)價必須在有效期內(nèi)到達(dá)發(fā)價人處才算有效，條款中說的是“合理時間內(nèi)”，并沒有說清楚具體是多長時間，而對于時間的理解每個人有所不同，所以這在國際貿(mào)易實務(wù)中會容易產(chǎn)生矛盾，從而引起不必要的糾紛。與之相類似的問題，CISG里還有好多。在第24條中，意旨送達(dá)對方可以送至其營業(yè)地，若無營業(yè)地，應(yīng)送至對方慣常居住地。這個當(dāng)中的“慣常居住地”究竟指住多長時間才算呢。在第39條中，買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后一段時間內(nèi)通知買方。這個當(dāng)中的“一段時間”具體又是指多長時間呢。同樣地，在第49條中，規(guī)定了當(dāng)賣方根本違法合同時，買方可以宣告合同無效的情況，也多次提到了“一段合理時間內(nèi)”，但并沒有明確提出合理時間的范圍。我們知道，在一份國際貿(mào)易合同中對于時間的規(guī)定是十分重要的，這也是以后可能會產(chǎn)生的貿(mào)易糾紛的評判依據(jù)。所以在國際貿(mào)易實務(wù)中，訂立合同的雙方應(yīng)該就合同時間方面的規(guī)定提前達(dá)成一致，以免日后產(chǎn)生不必要的麻煩。

（三）根本違約問題

在CISG合約第25條中，有一個重要的法律概念，即根本違反合同。公約規(guī)定了構(gòu)成根本違反合同的兩大條件：一、合同違反的危害程度大并且這種結(jié)果是不可逆轉(zhuǎn)的。二、合同的違反必須是可預(yù)見性的，是違約方故意為之。只有同時滿足了這兩大條件，才可以被看成是一種根本違反。其中，對于危害程度大這一點，由于它是屬于客觀條件，在這里作者就不做過多的陳述了。但是對于可預(yù)見性這一說法，CISG并沒有做出明確的闡述。實際上目前對于可預(yù)見性時點的劃分還是存在一定的爭議的。大致分為三種觀點，第一，在訂立合同時;第二，在訂立合同后，違約行為發(fā)生時;第三，在違約行為發(fā)生后。當(dāng)然在學(xué)術(shù)界，支持第一種觀點的人還是占大多數(shù)的。作者也認(rèn)為，違約當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對訂立合同時預(yù)見的損失進(jìn)行賠償。合同的訂立應(yīng)當(dāng)是雙方在訂立合同時就已經(jīng)明確各自所要承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)，并且有著知曉一切與合同有關(guān)的信息的權(quán)利。如果在訂立合同時，違約方并未被告知未來可能會發(fā)生的特殊危險，而當(dāng)他違約了之后，卻需要承擔(dān)數(shù)額巨大的賠償金額，這顯然是不合理的，雙方的利益是完全不平衡的。而且，對應(yīng)損害賠償條款的第74條規(guī)定“一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)付的損害賠償額應(yīng)不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失”所以如果將可預(yù)見時點定在違約行為發(fā)生時或發(fā)生后，勢必會造成已經(jīng)根本違約了，但由于不是在訂立合同時而拒付賠款的情況發(fā)生，所以為了避免糾紛的產(chǎn)生，訂立合同的雙方要在訂立合同時明確好可預(yù)見性的問題。另外，對于可預(yù)見性的舉證問題也是值得探討的，究竟如何證明自己可不可預(yù)見這種情況呢，作者認(rèn)為，應(yīng)該將主觀與客觀相結(jié)合來看待。一方面，從主觀上來講，違約方應(yīng)當(dāng)盡力收集證據(jù)為自己辯解;另一方面，從客觀上來講，可以在雙方一致認(rèn)同的情況下，尋找一個同等資格、通情達(dá)理的第三方，使這個第三方處于與違約方同等情況下。其中，“同等資格”是指具有相同的商業(yè)地位，社會背景，專業(yè)知識水平等等，“同等情況”是指具有相同的時間，地點，環(huán)境等等。從而來判斷會不會預(yù)知這種結(jié)果。

（四）責(zé)任方問題

在CISG合約第78條中規(guī)定，“如果一方當(dāng)事人沒有支付價款或任何其他拖欠金額，另一方當(dāng)事人有權(quán)對這些款額收取利息”這項條款本身邏輯是沒有錯的，但是它并沒有規(guī)定是按照哪一國利息標(biāo)準(zhǔn)以及以何種方式收取，這就會給訂立合同的雙方帶來不必要的麻煩，所以，買賣雙方在訂立合同時，應(yīng)該要將這兩個問題進(jìn)行明示，避免以后產(chǎn)生糾紛。在第82條中規(guī)定，“買方如果不可能按實際收到的貨物的原狀歸還貨物，他就喪失宣告合同無效的權(quán)利，但并非由買方的行為所造成的除外”但是，如果買方也存在責(zé)任怎么辦呢，例如，買方接受的一批貨物放倉庫時被盜了，很顯然，這是盜竊者的責(zé)任，但是換一個角度，買方是不是也有安保措施不夠好的責(zé)任呢。所以在實務(wù)中，買方一定要加強(qiáng)對貨物的保護(hù)措施。當(dāng)然，保全貨物的一方也可以把貨物寄放在第三方倉庫由另一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)費用，這也正如第87條所規(guī)定的。但是如果當(dāng)事人和第三方勾結(jié)起來，詐取貨物主人以獲得利益怎么辦，所以在實務(wù)中，要明確好金額的限額標(biāo)準(zhǔn)以應(yīng)對道德風(fēng)險。

? ? ?三、CISG改善方案

對于時效問題，可以借助聯(lián)合國《國際貨物銷售時效期間公約》和《修正國際貨物銷售時效期間公約的議定書》來進(jìn)行有效的調(diào)整，以適應(yīng)當(dāng)社會的發(fā)展。而其他的對于適用范圍，根本違約，責(zé)任方問題，它們都是因為CISG合約訂立時是以當(dāng)時的時代背景為基礎(chǔ)的，必然會有許多當(dāng)時訂立者考慮不到的或者根本就不可能想到的有關(guān)當(dāng)今的要素產(chǎn)生，在這種情況下，作者認(rèn)為最好的解決方法就是國際貨物合同訂立的買賣雙方應(yīng)該在合同訂立時就盡可能的協(xié)調(diào)好履約過程中可能會發(fā)生的所有情況，如果最后還是發(fā)生了意料之外的情形，可以在雙方都同意的條件下尋找一個公正合理的第三方來判斷雙方的責(zé)任，以達(dá)成一個雙方都滿意的結(jié)果。另外，《國際商事合同通則》也可以成為買賣雙方的參考依據(jù)，它是CISG合約的繼承與發(fā)展，它的宗旨是促進(jìn)各國和各多國集團(tuán)之間私法規(guī)則的統(tǒng)一和協(xié)調(diào)，并制定可能會逐步被各個不同的國家所接受的司法統(tǒng)一規(guī)則。它有著比CISG公約更廣泛的適用性，也可以成為買賣雙方解決貿(mào)易爭端的有效途徑之一。

雖然CISG合約在國際貿(mào)易實務(wù)中會有許多的缺點與不足，但是它仍然是當(dāng)今國際貿(mào)易買賣中重要的準(zhǔn)據(jù)法，在國際貿(mào)易中發(fā)揮著巨大的作用。所以買賣雙方應(yīng)當(dāng)正視缺點，發(fā)揮優(yōu)點，并學(xué)會有效的規(guī)避風(fēng)險，使CISG合約可以不斷發(fā)展下去。

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