反不正當競爭法對互聯網不正當行為的規制：界定、類型、評議

王文波

摘要：隨著“互聯網+”概念的提出，人們對互聯網觀念的變化和普及都使得互聯網市場經濟發生了天翻地覆的變化，而互聯網市場經濟利益的驅使也會帶來相應的矛盾與沖突。近年來，新型互聯網不正當競爭行為層出不窮，但法律規制卻有些力不從心，互聯網自身的新穎性、隱蔽性、低成本以及技術性強等特點使得立法對此類不正當競爭行為的法律規制存在緊迫性。

關鍵詞：反不正當競爭法;不正當競爭行為;互聯網

引言

隨著技術的不斷革新，互聯網不正當競爭行為越來越成為法律應當監管的問題，2017年法律修改互聯網不正當競爭行為，2019年法條并未有所變動，本文旨在通過對互聯網法律概念的界定及其分類、互聯網不正當競爭行為的特點、反不正當競爭法中對互聯網行為的規制的評析，來提出對未來研究的結論及其展望。

一、互聯網不正當行為的界定及特征

（一）互聯網不正當競爭行為的定義

參考新法第十二條，本文將互聯網不正當競爭行為的概念概括為：從事互聯網生產經營活動的經營者，利用技術手段，以互聯網平臺為媒介實施了妨礙其他經營者提供正常互聯網產品的非法行為，直接或間接的損害了消費者及其競爭對手的合法利益，擾亂互聯網市場公平的交易狀態。

（二）互聯網不正當競爭行為的特征

1.產生于注意力經濟。注意力經濟是指：經營者為獲得最大限度的利益而吸引消費者或者互聯網用戶的注意力。通常情況下人們將注意力經濟與“炒作”聯系在一起。由于互聯網自身對“流量”的看重，所以互聯網不正當競爭行為產生于注意力經濟又因自身的特點無限的放大了注意力經濟。

2.違法成本較低。由于互聯網不正當競爭行為的實施門坎低，經營者實施行為后所受到的懲罰與其所獲利益是不可相提并論的，經營者通過低成本的網絡技術實施了違法行為后，還具有擴大自身影響力的可能性。

3.互聯網技術性以及隱蔽性強。提起互聯網技術，我們可能第一反應就是“黑客”，而黑客是我們平時無法觸及到的一個領域，它神秘、技術性以及隱蔽性非常強，通常我們并不能及時的發現互聯網經營者所實施的侵權行為，這就導致在互聯網領域的侵權行為頻繁且難審理。

二、互聯網不正當競爭行為的類型

1.惡意干擾行為。是侵權行為的實施者通過技術手段對競爭對手的產品或者服務進行惡意的干擾，從而影響其他合法市場主體正常的經營行為，擾亂互聯網市場的公平交易狀態。此類行為可以分為四類：域名類惡意干擾行為。實施者往往通過惡意搶注域名或者盜用冒用他人域名的方式來達到自己的非法目的;軟件類惡意干擾行為。此類行為是指互聯網經營者一方對另一方的軟件實施干擾致使其軟件無法健康運轉的狀態;惡意彈窗行為：經營者利用技術手段在設置彈窗時加入特殊程序使得用戶無法關閉彈窗;廣告屏蔽行為：經營者利用技術手段屏蔽營利性廣告行為。

2.流量劫持行為。是侵權行為的實施者將本屬于競爭對手的用戶劫持、誘導至自己的瀏覽器從而達到劫持對方流量的目的。此類行為包括兩類：（1）在搜索引擎中的關鍵詞競價排名服務中，由于關鍵詞競價排名可以給經營者帶來更多關注以及消費群體，所以大多經營者愿意花大價錢去讓自己的經營產品的關鍵詞出現在競價排名系統中的較高位置，而侵權人往往會惡意將其他競爭方的商標設為主要詞語達到劫持流量的目的。（2）超鏈接行為：在文字或者圖片上將網址等進行鏈接從而達到直接跳轉至該網頁的現象，此類行為是惡意劫持流量行為的典型表現。

3.盜用數據行為。此類行為主要體現在侵權行為的實施者利用病毒或者一些軟件而竊取其他主體的數據信息，比如惡意收集其他經營者的用戶信息，進行非法的出賣。

三、對“互聯網不正當競爭行為”條款的評議

互聯網不正當競爭行為條款中的“影響用戶的選擇”以及“利用技術手段”引起了學界的爭議。利用言語誘導等手段對消費者進行誤導等行為雖然技術手段含量不高，但卻利用了互聯網的平臺，且以高技術含量為主要特征，故本文認為“利用技術手段”規定在法條中是必要的。

其一，法條第十二條第兩款第一項中規定“在其合法提供的產品或者服務中”，本文認為此處表達不太嚴謹，在現實生活中有些經營者是本著合法的原則去提供產品或者服務，可是合法卻不代表合理。如：“插入鏈接”行為。

其二，新法第十二條第兩款第二項中規定“誤導消費者修改…”，此項法條不適用于“廣告屏蔽”類案例，立法者應當在制定法律時對消費者以及經營者的利益更好的權衡，在審理此案件時應當考慮廣告是否具有正當性。

其三，在“互聯網不正當競爭行為”條款的第三項條款中，立法者規定了“不兼容”條款，此項條款引起了學界的極大爭議，眾多學者認為其沒有存在的必要，認為此項條款有將正常的市場競爭行為納入到反不正當競爭法中的嫌疑但本文認為本項條款中開頭“惡意”兩字就為此項條款奠定了基調，是有其存在的必要的。

2017年對互聯網不正當競爭條款的修改有很大創舉的前提下，對條款的執行也應當跟上腳步，加強相應的監管力度。比如建立線上的監管平臺，設立專門網絡平臺監管人等。

結語

隨著技術的發展，互聯網不正當競爭的形式會日益變的多樣化、復雜化，在互聯網經濟下， 不正當競爭行為中新型情形更是復雜多變， 新法即使做出了兜底規定， 但并沒有窮盡， 也無法窮盡。對于違法經營者法律責任的認定和追認更加復雜多變， 對違法數額的確定更具有難度， 這一系列的問題都需要我國互聯網執法機構和監督機構的大力支持以及付出，但新法對互聯網不正當競爭行為的規制體現了我國法制的進步，是我國法律在互聯網領域邁出的突破性步伐，相信未來反不正當競爭法對互聯網的不正當競爭行為的規制會越來越詳盡以及完善。

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