古人的法制學問

吳海潮

摘 要：所謂法制，是法律與制度的總和。“法制”一詞，古代已存之。法普遍存在于不同國度，法與法制相異乎。不同國家、不同年代對于法制的理解各有不同，其存在形式和規制內容也各有不一。于統治階級，法制是以法律化、制度化的形式管理國家事務，并嚴格依法辦事。為建立法制社會，建設社會主義法制強國，我國公民應當客觀借鑒和吸取前人的法制經驗，本文將從典型法律故事切入，講解古法制度化法律化的發展史。

關鍵詞：法制;國家權力;制度化;法律化

1.中國古代法律的發展沿革

1.1夏商的法制思想啟蒙

夏、商朝以奴隸制法律為主導，習慣法為適用典范，主張禮刑并用。將王權與族權的特征體現的淋漓盡致，并滲透神權的思想。夏商時期的“天罰”“神判”的審判方式來源于對鬼神的信仰。即遠古到十一世紀的北宋---冷兵器時代對于神的盲目崇拜。夏商時期的疑難案件的解決方式往往是通過神誓、神判來裁決。

1.2周禮的宗法制

周時期，周禮的宗法制度影響頗為深遠。周公在以往的宗法體制基礎上加以整合、補充而形成的一套全面行為規范的典章制度和禮節，以維護宗法等級制度。西周“禮不下庶人，刑不上大夫”是中國古代法律發展進程中的一項重要的法律思想。西周的禮制思想確定了當時的法制環境，所有人等一律在“禮”的準則范圍內行事，破禮則入刑。

1.3西漢法律思想“儒家化”

西漢最著名的法制思想“春秋決獄”，即“經義決獄”，由西漢中期儒家代表董仲舒提出。春秋決獄的適用主要是引用孔子的思想，以孔子的思想作為犯罪事實裁判的依據。在一定程度上推動的法律儒家化的發展，利于維護國家統一。然而，此種斷案方式也存在弊端，春秋決獄以道德倫理作為定罪的依據，模糊了道德與法律的界限，降低了法律條文的權威性，從而導致后世的司法案件審判的指導依據為統治者的主觀臆斷，出現其后的“文字獄”。

1.4盛世唐朝之“唐律疏議”

唐朝是中國法制發展史上空前繁盛的時期，也是中國古代傳統法制成熟化、穩定化的階段。唐太宗將涉及農業、手工業、商業和財政稅收一系列有關人民切身利益，有利于發展社會經濟的法律列入《唐律疏議》，唐律在生活經濟的發展中起著不可磨滅的作用。儒學思想也在一定程度上對唐朝的法律思想產生影響，“德禮為政教之本，刑罰為政教只用”，體現出德禮和刑罰與國家政治之間的關系---德禮和刑罰是為社會治理、保障政治清明而服務的產物。

1.5中央集權下的北宋

北宋立國，推行加強專制主義中央集權。專制主義政權下的宋朝，法制發展的重心圍繞著維護皇帝專權和加強中央集權的統治。中央集權制度下的法律，集中影響了宋朝經濟、行政、司法和刑罰方方面面。中央權能機構調整的最終目的也是為維護中央集權的統治。宋朝基本沿襲唐朝，中央設大理寺、刑部、御史臺，分掌中央司法審判職權。宋初為加強皇帝制約對三大機關司法審判權力，增設審刑院。大理寺為全國最高審判機關，刑部為中央最高司法行政機構，并復核大理寺流刑以上案件。因此，皇帝的意志決定司法審判的效力。

1.6“以蒙為貴”的元朝

元朝是中國歷史上版圖最為遼闊的一段時期。蒙古人在元朝時期尤享特權，元朝建立后，全面保存蒙古舊制，實行地區分治的管理政策決定了各民族身份不平等的法律地位。以推行野蠻的民族歧視和民族壓迫政策構成元朝法制的主要特點，蒙古人的法律特權涉及制度的方方面面：負責審理蒙古人、色目人案件的司法審判機構---大宗政府，只能由蒙古貴族執掌;刑部、御史臺、中書省丞相、提刑按察使司只能由清一色蒙古人進行統領。縱觀整個元朝的法律體系，民族歧視在很大程度上影響了元朝法律條文的編纂和法制發展的方向。

1.7法制不斷完善的明清

明朝朱元璋在《大明律》中設立奸黨罪，最早來源于西漢“阿黨附益罪”，其目的在于削弱諸侯勢力對中央專權的威脅，以維護中央的權威。朱元璋設立奸黨制度，一是重點治吏，以掃盡貪官腐敗之風;二是維護中央大權，穩操勝券。此制度也引發后續一系列弊端：該罪名無形中成為皇帝濫殺無辜和消除異己的手段和借口，受此罪名牽連的功臣不計其數，血腥斑斑。

清朝在法律制定上基本沿襲明朝，但其制定的目的在一定程度上鼓勵民族歧視的存在，這一點與元朝的法制精神相吻合。清朝是中國歷史上除元以外，第二個集各民族特色、幅員最為遼闊的時期。清朝法制體系重在維護地區民族利益體現在：保障滿族貴族統治，通過特設“官缺制度”，所有官缺崗位只能由本族人任職或補授，尤其要害部門一律由滿族人任官缺;一定程度上寬限滿族司法專權，但凡滿人違法犯罪，可“減等”“換刑”，如笞仗可換折鞭責;徒流刑可換折枷號;死刑斬立決可減斬監侯;盜竊罪可免于刺字。需羈押于特定監所，可不同平民入普通監所。清朝立法在一定程度上是對元朝法律民族化的延續。

2.1古代“律師”與現代“律師”有別

律師，顧名思義，為精通法律的專家、學者為被代理人擔任辯護人，也就是古代的“訟師”。“或據律引例，深文周納;或上下其手，顛倒黑白;一語足以救人，亦足于殺人。”古代的訟師唯利是圖，沽名釣譽，混淆視聽，文過飾非，欲蓋彌彰，出入人罪，通過旁門左道的方法來扭轉乾坤，主宰生死，這也是古代訟師臭名遠揚的重要原因，也與我國古代的法制思想，主張“息訟”或“無訟”，能協商處理便不上告公堂，維護家庭和諧，主張“以和為貴”有關。

2.2古人的司法裁量方式

自古以來，選拔人才都是通過科舉考試，而考試的最主要形式就是寫作。能夠進士即第，當任要職者必是飽讀詩書，文采斐然。過去制定的法律內容較為稀疏，囊括管制的范圍的也非常有限，在審理案件的過程中，法官自由裁量的權限也較為自由，針對不同案情有不同的判決策略。女性的貞操在古代受重視的程度遠遠高于今天，在過去，男女之間的交往必須是通過父母的同意，通過嫁娶的形式進行。私下交往，偷情濫交為法律所不容的行為，等待的即是嚴懲。

2.3古人上訪的渠道

現在的上訪制度，在以前叫做“上控”，是從堯舜時期，“進善旌”、“誹謗木”、“趕諫鼓”演變而來的。自堯舜時代以后，歷朝皆建立信訪制度，以將民冤傳達天聽。其中主要上訪的渠道有：“擊鼓鳴冤”，即百姓通過敲擊登聞鼓的形式來表達自己的冤屈，縣官聽到此鼓聲當即出面解決問題。登聞鼓起源于周朝的“肺石”【1】和“路鼓”【2】。“肺石”和“路鼓”就是后來的“登聞鼓”。

史料記載，三國曹丕設立登聞鼓制度。唐朝時“東西朝堂分置肺石及登聞鼓，有冤不能自伸者，立肺石之上，或坳登聞鼓”。設立登聞鼓制度，一定程度上有利于解決百姓含冤受屈時，正義無人伸張的困難。但這一制度也導致衙門對于大小瑣事應接不暇，造成司法資源緊張，人力有限的困境。

明朝時，登聞鼓制度進一步發展，為了避免各種瑣事不加篩選進入衙門，明朝法律特別規定“非大冤及機密重情不得擊，擊即引奏”。上訪隨即成為人們一根雖然有些遙不可及，但仍有一絲希望的申訴，討回公道的救命稻草。

古人的法制思想和司法裁量手段，在今天實務操作中的可行性似乎不太大，但也有可取之處。古人處理法律糾紛的學問也對于完善我國現今法律規范和建設法治社會提供方向和有益經驗，通過對法制史料的研究和反思，也將會對當下青年學生的法律意識和法制觀念的培養大有裨益。

注釋

【1】顏色為紅，形似人肺的石頭

【2】擺放在天子辦公場所門外的鼓

參考文獻

[1]劉峰.法律的故事[N]法律·文化，2014.

[2]周海燕.中國古代法制史的倫理特色[J].文教資料，2018（18）.