西方預(yù)防企業(yè)犯罪之有效方法

高榮偉

為了打擊和預(yù)防企業(yè)犯罪，西方國(guó)家頒布了一系列法律法規(guī)，然而，一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)是，這些年來(lái)企業(yè)家犯罪呈現(xiàn)大幅增長(zhǎng)的趨勢(shì)，公司、企業(yè)中高級(jí)管理人員涉及刑事犯罪案件數(shù)量增長(zhǎng)明顯。事實(shí)上，對(duì)于懲治與預(yù)防企業(yè)犯罪，傳統(tǒng)的事后懲罰與消極預(yù)防始終不盡如人意。如何有效防控企業(yè)刑事風(fēng)險(xiǎn)？發(fā)軔于西方國(guó)家的企業(yè)刑事合規(guī)（Criminal Compliance）計(jì)劃在懲治與預(yù)防企業(yè)犯罪中的作用正日益受到各國(guó)重視。建立一種有效運(yùn)行的刑事合規(guī)機(jī)制，正成為完善公司治理、防范企業(yè)刑事風(fēng)險(xiǎn)的重要舉措和實(shí)踐。

刑事合規(guī)的定義

何謂刑事合規(guī)？刑事合規(guī)雖然在立法及司法實(shí)踐中均有所體現(xiàn)和運(yùn)用，但目前尚無(wú)統(tǒng)一的概念。

美國(guó)“合規(guī)與道德領(lǐng)導(dǎo)委員會(huì)”（Compliance and Ethics Leadership Council）將刑事合規(guī)定義為：“企業(yè)對(duì)相關(guān)法律、法規(guī)和企業(yè)政策的遵守……企業(yè)必須有旨在促進(jìn)遵守法律、法規(guī)、規(guī)則以及政策的配套程序和政策。”美國(guó)司法部將合規(guī)計(jì)劃定義為“企業(yè)管理部門(mén)確立的旨在預(yù)防和發(fā)現(xiàn)不法行為，確保企業(yè)活動(dòng)符合刑事法律、民法法律、法規(guī)和規(guī)則的制度”。

所謂企業(yè)合規(guī)，簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，就是要求企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)符合法律規(guī)定。所謂企業(yè)刑事合規(guī)，就是指企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)要符合刑事方面的法律規(guī)定，其主要內(nèi)容體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：一是企業(yè)在運(yùn)營(yíng)過(guò)程中要遵守法律法規(guī);二是企業(yè)要遵守商業(yè)行為守則和企業(yè)倫理規(guī)范;三是企業(yè)要遵守自身所制定的規(guī)章制度。刑事合規(guī)具有針對(duì)性，它的主要目的就是預(yù)防刑事風(fēng)險(xiǎn)，促使其員工遵守刑法的規(guī)定，確保企業(yè)利益不受違規(guī)行為的損害，或者使這種損害盡量降到最低。

企業(yè)刑事合規(guī)的首倡者

20世紀(jì)90年代以來(lái)，兩大法系多數(shù)國(guó)家先后實(shí)現(xiàn)了企業(yè)犯罪刑事責(zé)任的預(yù)防轉(zhuǎn)型。英美法系國(guó)家中，美國(guó)是國(guó)際社會(huì)企業(yè)刑事合規(guī)的首倡者。

1991年10月1日，美國(guó)聯(lián)邦量刑委員會(huì)制定《組織量刑指南》，并將其編入《聯(lián)邦量刑指南》的第八章，以此作為法院對(duì)構(gòu)成犯罪的企業(yè)進(jìn)行量刑的依據(jù)。該項(xiàng)指南確立了有效合規(guī)計(jì)劃的一般標(biāo)準(zhǔn)。事實(shí)上，《組織量刑指南》的宗旨就是規(guī)定企業(yè)刑事合規(guī)。經(jīng)過(guò)后來(lái)的修訂，該項(xiàng)組織量刑指南所確立的有效合規(guī)計(jì)劃包含以下幾個(gè)要素：合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)和程序;監(jiān)管;與有效道德和合規(guī)計(jì)劃一致的組織機(jī)構(gòu);教育與培訓(xùn);審查與監(jiān)控;激勵(lì)與紀(jì)律處分機(jī)制;違規(guī)應(yīng)對(duì)與預(yù)防等。

進(jìn)入21世紀(jì)，美國(guó)的安然、世界通訊、施樂(lè)等國(guó)際大公司接踵曝出假賬丑聞，而且愈演愈烈。這些國(guó)際大公司的丑聞不僅沉重打擊了投資者的信念，而且引起輿論的廣泛討論和撻伐。其間，美國(guó)股市頻頻刷新歷史低點(diǎn)，給剛復(fù)蘇的美國(guó)經(jīng)濟(jì)蒙上了一層暗影。

為了打擊企業(yè)犯罪，聯(lián)邦政府隨后制定了多部法律法規(guī)，其中尤其值得一提的是，安然公司破產(chǎn)事件之后美國(guó)迅速制定的《薩班斯-奧克斯利法案》（Sarbanes-Oxley Act）。為了保證審計(jì)的獨(dú)立性和真實(shí)性，防止諸如安然事件中的虛假財(cái)務(wù)以及會(huì)計(jì)公司銷(xiāo)毀相關(guān)賬簿記錄等行為的發(fā)生，《薩班斯-奧克斯利法案》對(duì)公司會(huì)計(jì)制度進(jìn)行了深化改革，包括：建立獨(dú)立的“公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)管委員會(huì)”，對(duì)上市公司審計(jì)進(jìn)行監(jiān)管;通過(guò)負(fù)責(zé)合伙人輪換制度;通過(guò)對(duì)公司高管人員的行為進(jìn)行限定以及改善公司治理結(jié)構(gòu)，以及加強(qiáng)財(cái)務(wù)報(bào)告的披露等合規(guī)措施。所有這些措施都是得到法律承認(rèn)的有效的刑事合規(guī)計(jì)劃的構(gòu)成要素。

《薩班斯-奧克斯利法案》生效之后，美國(guó)量刑委員會(huì)對(duì)1991年版的《組織量刑指南》進(jìn)行再次修訂，以于合規(guī)制度中倡導(dǎo)并切入合規(guī)文化來(lái)強(qiáng)化和完善企業(yè)刑事合規(guī)。2004年11月1日，《聯(lián)邦量刑指南》修正案生效，增強(qiáng)了量刑階段合規(guī)計(jì)劃的重要性。新的修正案大力提倡合規(guī)計(jì)劃。

2019年4月30日，美國(guó)司法部刑事局出臺(tái)新版企業(yè)合規(guī)指南——《企業(yè)合規(guī)體系評(píng)價(jià)指引》。此次修改，在其2017年發(fā)布的原《評(píng)價(jià)指引》的基礎(chǔ)上進(jìn)行了較大的修改，使得該《評(píng)價(jià)指引》更具有可操作性和實(shí)踐性。刑事局負(fù)責(zé)人，美國(guó)助理司法部長(zhǎng)本茨科夫斯基在新版指南發(fā)布聲明中表示，此次更新旨在“更好地協(xié)調(diào)2017版指南和其他司法部指引及準(zhǔn)則”，并且“為檢察官在辦案時(shí)和企業(yè)在更新其合規(guī)程序時(shí)提供更多的參考”。

各國(guó)刑事合規(guī)立法進(jìn)程加快

在立法上，繼美國(guó)之后，歐洲很多國(guó)家在法律中規(guī)定了企業(yè)刑事合規(guī)法律。推動(dòng)歐洲企業(yè)刑事合規(guī)的歐盟規(guī)范，除了《歐洲理事會(huì)反腐敗刑法公約》之外，還有歐盟2009年生效的《保護(hù)歐洲共同體金融利益公約的第二個(gè)協(xié)議》。該協(xié)議與《歐洲理事會(huì)反腐敗刑法公約》都彰顯了鮮明的預(yù)防性公司刑事責(zé)任理念，但兩者各有側(cè)重，相互補(bǔ)充，共同促進(jìn)和保障歐洲國(guó)家企業(yè)刑事合規(guī)的有效實(shí)施。

基于前述兩個(gè)歐盟規(guī)約的推動(dòng)，歐盟多數(shù)國(guó)家于20世紀(jì)90年代之后紛紛以國(guó)內(nèi)立法明確規(guī)定了企業(yè)刑事合規(guī)制度。在德國(guó)，旨在預(yù)防企業(yè)犯罪的合規(guī)計(jì)劃主要設(shè)立在金融機(jī)構(gòu)里，例如，《反洗錢(qián)法》第14條第2款第2項(xiàng)要求金融機(jī)構(gòu)建立旨在防止洗錢(qián)行為的適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)和控制機(jī)制;《銀行法》第25a條規(guī)定了全面的組織義務(wù)，據(jù)此金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指定一個(gè)適當(dāng)?shù)膶?zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，由其負(fù)責(zé)法律規(guī)定的執(zhí)行;《證券交易法》第33條規(guī)定廣泛的組織義務(wù)，該法的規(guī)定在過(guò)去幾年里變得越來(lái)越細(xì)，越來(lái)越全面。

英國(guó)的《賄賂罪法》以及澳大利亞《聯(lián)邦刑法典》都有關(guān)于刑事合規(guī)計(jì)劃的規(guī)定。在英國(guó)，2007年出臺(tái)的《公司過(guò)失殺人及公司謀殺法》和《2010年英國(guó)賄賂法案》均體現(xiàn)了鮮明的企業(yè)刑事合規(guī)特點(diǎn)。在英美法系的澳大利亞，該國(guó)1995年刑法典也規(guī)定了預(yù)防性的公司刑事責(zé)任制度。在日本，《公司法》《公司法施行規(guī)則》《金融商品交易法》都規(guī)定了董事的內(nèi)部控制義務(wù)，實(shí)踐中的大量的股東代表訴訟也都確認(rèn)了董事負(fù)有控制義務(wù)，董事因未盡內(nèi)部控制義務(wù)而對(duì)公司承擔(dān)巨額賠償責(zé)任。

在挪威，對(duì)企業(yè)犯罪的起訴具有很大的自由性，但是在考量是否對(duì)企業(yè)實(shí)施追訴時(shí)的一個(gè)重要要素是企業(yè)是否具有防止犯罪的合規(guī)措施。意大利于2001年制定了包含合規(guī)計(jì)劃的《231號(hào)法令》，并規(guī)定了合規(guī)管理體制的5項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)。另根據(jù) 2011年的一項(xiàng)研究表明，智利、匈牙利、波蘭、葡萄牙、瑞士等國(guó)也都存在刑事合規(guī)計(jì)劃的相關(guān)法律。

近20年來(lái)，無(wú)論是西方國(guó)家的法律，還是一些國(guó)際組織通過(guò)的公約，都開(kāi)始將公司治理擴(kuò)大到刑事合規(guī)領(lǐng)域。除了反商業(yè)賄賂以外，其他包括反洗錢(qián)、反壟斷、數(shù)據(jù)保護(hù)、反金融欺詐等領(lǐng)域，也逐漸被納入合規(guī)管理體系之中。企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程當(dāng)中，時(shí)時(shí)刻刻面臨各種風(fēng)險(xiǎn)，要么依法合規(guī)的進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，做百年老店，要么為了攫取一時(shí)的巨額利潤(rùn)去承擔(dān)牢獄之災(zāi)。作為一個(gè)充滿張力的概念，刑事合規(guī)體現(xiàn)了企業(yè)積極預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的理念，由于其具有犯罪預(yù)防前置化和“私（企業(yè)）有化”的特點(diǎn)，在預(yù)防企業(yè)犯罪中發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用，因此這些年來(lái)受到西方各國(guó)的普遍重視。

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