全面二孩政策下女性就業權保障研究

趙林 汪麗聰

為應對人口紅利消失、緩解老齡化社會問題、促進社會生產，2015年12月27日，全國人大常委會通過《中華人民共和國人口與計劃生育法》修正案。該法第十八條明確規定：國家提倡一對夫妻生育兩個子女。

全面二孩政策的正式出臺，對廣大女職工的影響不可謂不大。用人單位追求利潤最大化固然無可厚非，但女性勞動者因生育二孩享受特殊勞動保護而受到勞動力市場的排擠卻必須引起全社會的重視。生育責任的加重不可避免地會對女性就業產生一系列影響，如何在全面二孩政策下保障我市廣大女職工的就業權成為當前亟待解決的重大問題。

一、女性就業權概述

女性就業權是女性的基本人權內容之一，是指成年婦女進入勞動力市場謀取職業以獲得報酬、參與社會活動的權利。女性就業權更多是指女性平等就業權。

女性平等就業權既表現為與男性勞動者獲取就業機會的均等，也表現為與男性勞動者同工同酬、擁有同等的職位提升機會。此外，對女職工的特殊職業保護如“四期”保護、禁忌勞動范圍等規定，是國家根據女性勞動者所處社會、經濟、文化等方面諸多差異及自身生理特點而提供的就業幫助，在本質上也是一種女性平等就業權的法律體現。

二、我國現階段保障女性就業權法律存在的缺欠

（一）反就業歧視領域核心法律欠缺

雖然我國《憲法》《勞動法》《婦女權益保障法》等法律法規都對女性就業權法律保護有所規定，但并未涉及反就業歧視，這就使得我國女性就業權法律保障體系整體性欠缺。

（二）現有法律規定明晰性欠缺

現行立法更多從原則性出發籠統規定保障女性就業權，可操作性的法律界定與實施細則欠缺。

（三）法律監督強制力欠缺

力度輕、規則模糊、重處罰輕補償是我國現行法律法規對侵害女性就業權實施處理的不利表現。首先，政府對維護女性就業權的認識存在不足。其次，在勞動監察方面，一些地方政府和勞動部門也沒有真正發揮作用。再次，監察部門在勞動執法過程中懲罰力度不夠。

（四）司法救濟有效性欠缺

女職工在權益受侵犯時，個體欲與用人單位協商、申請調解的難度較大，求職階段產生的就業歧視更是不屬于仲裁受理范圍。此外，女職工維權成本太高。

三、全面二孩政策下完善女性就業權保護的法律應對

（一）出臺《反就業歧視法》，建立相關法律體系

國家層面應盡快出臺《反就業歧視法》，廓清就業歧視的內涵與外延，把就業性別歧視列入定義首位。將反就業歧視對象范圍擴大至農村女性，應用范圍要涵蓋招工、用工、培訓、職位提升、工資勞保、福利待遇等全環節，特別要將實踐中大量存在的招工階段的就業歧視明確規定。由于上位法尚未出臺，制定地方法規不能一蹴而就，要徐圖緩進、要有的放矢。地方政府首先要將女性就業權相關法規列入本年度立法計劃，進而按照相關程序出臺地方法律法規。

（二）梳理現行法律法規，完善相關法律規定

籠統粗糙的法律規定容易產生執行缺失。因此，將女性就業權相關法規進行細化，增強可操作性勢在必行?，F行相關法律法規數量不可謂不多，但需要遵循立法精神進行邏輯梳理，要對相關概念、法律責任、舉證責任分配等問題進行修訂。按照上位法統領下位法的基本原則，地方法規不能與憲法、法律相沖突。對不宜在法律法規中詳細列明的事項可出臺操作細則，為執法部門提供明確法律依據，提升法律法規可操作性。

（三）加大勞動監察力度，賦予相關組織一票否決權

首先，各級主管部門要高度重視女職工就業權保護，把女職工平等就業權納入女職工特殊勞動保護領導責任制中。同時，政府要加強對用人單位內部規章制度的監管，對其合法性進行審查。其次，發揮勞動監察機制的監管作用，開展定期巡查與不定期抽查。勞動行政部門、工會組織應依法對用人單位執行女職工平等就業權保護法律法規的情況進行檢查，提出相應的整改措施和要求。擴大勞動監察范疇，將監管前伸至企業招工階段。勞動監察機構在巡查中發現企業變更“三期”女職工勞動崗位變相迫使女職工辭職、強迫“三期”女職工從事禁忌勞動及延長工作時間等行為，要堅決制止并進行行政處罰。對群眾舉辦用人單位相關行為，要認真落實，一經查實絕不姑息，切實做好監察工作。再次，充分發揮婦女聯合會、工會的作用，為廣大孕育二孩適齡婦女爭取應得權益。將婦聯、工會納入企業各種評選裁判名單，該部分組織可行使一票否決權，有權否決所在用人單位可能享受的稅收優惠、各類評選等事項。

（四）完善司法救濟，拓寬救濟途徑

首先，完善救濟途徑的啟動環節。勞動爭議發生后，勞動者既可以選擇仲裁也可以選擇訴訟，一改以往勞動爭議必須先仲裁的規定。當女性就業權受到侵犯后，鼓勵當事人直接訴訟，維護自己的平等就業權。其次，完善救濟途徑的審理環節，設置勞動法庭以解決勞動爭議案件。當前，相關勞動爭議案件由民事法庭審理，案件重視度較低、人員水平參差不齊、審判人員不固定。勞動爭議案件與普通民事案件性質不同，對審判人員專業水平要求也不同。設置勞動法庭后，審判人員素質提升且穩定，可大幅提高審判效率及專業性，促進女性維權。再次，實行公益訴訟?？山梃b環保法相關規定，由相關組織代表就業權受侵女職工提起公益訴訟，對用人單位起到警示作用，并產生社會預防作用，號召廣大女性在求職中受到就業歧視要積極主動維護自己的權利。最后，實行舉證責任倒置。雖然勞動法律對民事訴訟領域的“誰主張誰舉證”有所突破，規定用人單位應承當部分舉證責任，但對于女職工平等就業權侵權案件舉證責任闕如。在女職工平等就業權侵權案件中，可將舉證責任適度分配：由女職工證明自己被侵權的事實，由用人單位證明自己未侵權的事實。如果用人單位未能提供證據證明這一事實，則承擔敗訴后果。

同時多措并舉，拓寬救濟途徑。除工會、婦女聯合會、仲裁機構、人民法院外，要打通女性就業權維護全程通道。女職工可采用微信、微博等各種形式舉報侵權企業，從源頭遏制侵權;工會積極發揮作用，從過程中矯正侵權;仲裁機構、人民法院依法裁判，從結果上打擊侵權，構建多維角度、貫通過程、多參與主體的女性就業權維權通道。

課題項目：本課題系大連市婦女聯合會課題《全面二孩政策下女性職業發展研究》（2019dlfn028）階段性成果。