民法總則與公司法在法律適用中的沖突

劉馨琪 張欣

【摘 ? 要】 商事行為是民事行為的一部分，我國商事相關法律多采用單行法形式，其中商事法律中的《公司法》與民法總則的聯系最為緊密。民法總則出臺后，民事法律體系相繼有了更進一步的完善，能夠更好的適用于當下的社會環境。民法總則的內容多是一般性規則，對公司法起著補充適用和漏洞填補的重要作用。民法總則在一定程度上具有約束及限制公司法的作用，同時也盡可能的彌補公司法存在的缺陷與不足。但就現有法律法規來看，民法總則與公司法之間仍然存在沖突，本文淺要分析民法總則與公司法在法律適用中存在的問題。

【關鍵詞】 民法總則;公司法;沖突;法律適用

The conflict between General principles of Civil Law?and Company Law in the Application of Law

[Abstract] Commercial acts are part of civil acts. Most commercial laws in China adopt the form of single law. Among them， the Company Law in commercial law has the closest relationship with the General Rules of Civil law. After the introduction of the General Rules of Civil Law， the civil legal system has been further improved， which can be better applied to the current social environment. The content of General Rules of Civil Law is mostly general rules， which play an important role in supplementing the application of corporate justice and filling the loopholes. To a certain extent， the General Rules of Civil Law have the function of restraining and restricting the Company Law， and at the same time， make up for the defects and deficiencies of the Company Law as much as possible. But as far as the existing laws and regulations are concerned， the General Rules of Civil Law are concerned.There are still conflicts between the General Rules of Civil Law and the application of Company Law.

[Keywords] ?general rules of civil law; company law; conflict ;application of law

當前，我國所制定的民法總則當中依舊沿用了“民商合一”的傳統立法，民法總則屬于我國的私法，其中至關重要的則是民法和商法的內容，從而需要對民事和商事立法進行良好的融合，從而能夠可以有效的適用于其他的民商事關系。民法總則中主要規定民事活動當中的基本原則和一般規則，這同時是商事活動需要遵守的基本條款。

民法總則當中的一般性規則對于公司法方面都有著可以補充的作用。公司法避免出現民法總則當中的法條，從而避免形成重復規定，這樣也可以有效的保證民法總則的統帥作用。民法總則和公司法在進行相互協調的時候，需要考慮其是否能夠繼續使用，如何有效的進行整合以及對其進行相應的查漏補缺等。從這個層面來看，在處理企業的注冊與注銷、企業的合并重組與解散、企業清算財產等等眾多問題，就一定要處理好法律適用之間的關系與優先適用的情況，更應處理好公司法中特別明確規定優先適用與民法總則一般規定的補充適用之間的關系。

1 ?民法總則在“民商合一”背景下的規范作用

目前頒布的民法總則，從法律內容的角度，民法總則立足于民法通則進行了進一步的完善與修改，也可以看出更多具有創新性與實際性價值的明文規定，符合當下的時代發展與社會現狀。但是，民法總則仍存在些許不足與漏洞，這就需要在社會實踐中不斷的磨合與改進，以求法律法規更一步的發展與完善。

《民法總則》依舊承繼了《民法通則》的民商合一模式，《民法總則》明確規定了我國的民事主體為自然人，法人和非法人組織，其中法人按其是否具有營利性質分為營利法人和非營利法人，非營利法人是不以營利為目的多以公益性組織或社會團體性組織形式出現的事業單位、基金會和社會服務性組織。而營利性法人，則通用于商事立法中的主體，以從事營利性活動為目的依照國家法律和行政法規規定而設立的法人，這些法人多以股份有限公司、有限責任公司和其他企業法人形式出現。另外《民法總則》采取了德國五編制的立法模式，即總則——分則式的立法模式，其設置總則的目的在于針對各分則涉及到的共性內容進行統領性規定。我國的《民法通則》基本上是這個思路，《民法總則》也承繼了這一模式。

基于《民法總則》“民商合一”的這一立法模式，在關于商事行為的一些規定多屬于共同性一般性的規定，對于商事單行法有規范和約束作用。例如，公司法對公司董事以法人名義實施的民事法律行為缺乏規范，應以類推適用的方法適用民法總則的規定，以填補該項漏洞[1]。同時，以民法總則的法律條款填補公司法上的其他漏洞時，應充分關注法律適用的順位，使有關公司的商事習慣法優先于民法適用。公司法在被民法總則提取共同性規則后，出現諸如公司法總則的空洞化、民法總則一般規定抽象不足而引起的法律理解與適用上的難度，以及民法總則個別規定造成體系違反等問題，對此需要重新整合。

2 ?《公司法》與《民法總則》的聯系與沖突

2.1 ?公司撤銷決議的規定

《民法總則》第85條規定，在營利法人運營過程中，由法人權力機構和執行機構違反法律及行政法規，違法公司章程等規定而做出的不符合程序，內容違反公司章程的決議，該公司的出資人可以向法院請求撤銷該項決議，以保護其出資人的自身利益。同時若該決議內容涉及到善意相對人，與該相對人以形成的民事法律關系不受影響?！豆痉ā穼τ诠緵Q議成立的要件沒有進行規定，但是在民法總則當中卻有關于這個方面的法條。這就容易讓人對其產生相應的疑問，如是出現關于公司決議方面的問題，是應當根據民法總則的相關規定還是根據公司法的規定呢。根據法律行為的理論而言，法律行為是否成立則為事實問題，行為是否具有法律效力則屬于法律價值的判斷問題。在民法總則當中“依照法律或者章程規定的議事方式和表決程序做出決議”，則是關于“決議”行為的成立要件。而公司法當中的撤銷事由則是對違反法律或者公司章程規定的議事方式和表決程序提供法律依據。

2.2 ? 公司解散清算過程中的法律適用問題

公司是最常見的法人形態之一，是市場經濟中最活躍也是最為重要的運行主體，其大量存在與運行促使了經濟的繁榮。公司作為獨立的民事主體，需要快捷、高效、自由地發展，而不是受到束縛[2]。以公司解散清算為例，公司解散清算是指公司在經營過程中出現法律規定的解散事由或者出現在公司設立之初公司章程中規定的解散事由后，公司成立清算組依照相關的法律法規清算整理公司債權債務關系的行為。

《民法總則》第七十條規定，除因法人合并或分立導致的法人解散外，法人的執行機構或決策機構應為清算義務人，及時成立清算組并且積極履行清算義務，若清算義務人怠于履行義務造成損害的，應當承擔相應的民事責任。民法總則新創第70條規定有限責任公司董事需要承擔清算義務，這一規定似乎有悖于公司法第一百八十三條，《公司法司法解釋（二）》第十八條規定有限責任公司清算義務人為股東的規定?！豆痉ā穼τ邢挢熑喂竞凸煞莨具M行區別對待，源于有限責任公司講究人合性，股東人數一般較少，適合于中小企業，董事多由股東擔任，所有者與經營者常?；焱室笥邢挢熑喂竟蓶|是清算義務人，而股份有限公司是資合性公司，股份自由轉讓，股東處于變動中，多數股東互不認識，也不參與公司經營，公司的經營者與所有者分離，董事會實際經營控制公司，故股份有限公司將董事會成員或者股東大會確定的人員規定為清算義務人。但民法總則施行后，有限責任公司的非股東董事或者股東董事承擔清算義務，也意味著他們的責任加重。另外需要注意的是，未及時履行清算義務造成了債權人的損害，清算義務人理應承擔侵權責任。債權人享有追究清算義務人責任的請求權，但一般不能在清算前提起，需要由主管機關或者利害管理人先行申請法院指定清算，強制清算以后算除具體遭受的損害，才能進行實際的維權訴訟。

但民法總則第70條第2款第二句話中提到，若法律行政法規另有規定的，依照其規定，由此可以看出在該條法律中并沒有將清算義務人的范圍限定于法人的董事和理事等執行決策機構的成員，其范圍遠大于此。為了更好的處理好公司清算過程中出現的問題，究竟應當如何適用法律，有兩種觀點：第一種觀點認為，《公司法》相較于《民法總則》，《公司法》屬于特別法是適用于公司這一特定民事主體的法律，依照法律基本原則“特別法優于一般法”的原則，應當適用《公司法》。第二種觀點認為，《民法總則》是新出臺的法律，其法律條文的規定更符合和適應社會經濟運行秩序，基于“新法優于舊法”的法律基本原則，毫無疑問適應《民法總則》的歸定更為合理妥帖。兩種觀點都不無道理，在此建議全國人民代表大會常務委員會為避免發生爭議，根據《立法法》第94條的規定，及時做出立法解釋，方便法律實踐中的適用。

3 ?結束語

結合全文來看，從民法總則與公司法間的互相聯系和民法總則與公司法之間在法律適用中的沖突進行了一個大致性的梳理與探討，能夠讓我們明確認識到我國民法總則與公司法的一些情況以及他們之間的一些相互關系，并闡述了具體在實踐法律適用中的問題。民法總則與公司法之間的沖突主要體現在法律上的沖突、理論上的分歧、舊特法的效力及法律適用的規則。民法總則是時代賦予的產物，肩負了新時代的擔當與責任，從其內在價值上說，沿襲了傳統民法的體系美;從外在價值上說，賦予了法律的時代性。但從另一個方面來講，民法總則也存在或多或少的不足與缺陷，留給我們些許思考和問題，亟待解決。法律本身具有局限性，其受到社會發展和經濟環境變化的影響極大，在相關民事商事領域立法都有滯后性，民法總則的出臺以及自2004年以來4次推出公司法的修正案，可以看出我國的法律體系也在不斷的努力做工作，不斷在新形勢的環境下做創新性的探索，不斷的規范經濟和社會發展方向，同時，為民商事主體從事相關活動進行公平交易提供有力保障。路漫漫其修遠兮，法律體系在不斷的完善與修改，從民商合一的體系，民法總則和公司法等商事法之間，是一般法和特別法的關系。如果特別法有規定，優先適用特別法;如無規定，適用民法總則。其次，公司法的發展，要在民法總則的框架下進行。鑒于商事主體的復雜性，不可能在一部法律中規定所有的商事主體。有一些術語或措辭，應當結合民法總則的規定予以修改或更新。

參考文獻：

[1] 錢玉林.民法總則與公司法的適用關系論[J].法學研究2018，40（03）：51-65.

[2] 徐強勝.設立中的法人制度的功能及缺陷——兼評《民法總則》第75條[J].法學雜志，2017，38（04）：10-21.

[3] 薛智勝，周 陳.《民法總則》法人制度與《公司法》的完善[J]. 政法學刊，2018，35（01）：24-31.