論童模行業發展的法律規制

摘 要 童模行業在放開二胎后野蠻生長，隨著媒體曝光“妞妞事件”，這一行業逐漸浮出水面。當童模行業游走在法律的灰色地帶，童模權益如何保障？行業亂象如何整頓？國家必將重拳出擊。孩子不應被家長當做掙錢的搖錢樹，不應在本該享有童年的時候被工作所累，不應被剝奪受教育權、休息權、健康權，不應被成人世界的名利、金錢所侵蝕。本文擬從童模權益受損害的原因出發，探討童模行業不足之處，并提出自己的建議。

關鍵詞 童模 虐童 勞動 權利

作者簡介：任鑫淼，中國礦業大學公共管理學院。

中圖分類號：F713.5 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.05.292

近期，妞妞事件在網上持續發酵，人們在譴責家長、商家拿孩子作為搖錢樹以及心疼妞妞的同時，童模行業也引起熱議。童模行業的發展一直存在爭議。早年公眾指責童模收入過高，出現“天價童?！?，如今出現踢踹事件，人們則開始關注兒童權利問題。

一、童模權益受侵害的原因

（一）立法模糊，難以有效保障童模權利

1.勞動關系難以認定

《勞動法》規定，用人單位非法招用未滿十六周歲的未成年人的，由勞動行政部門責令改正，處以罰款;情節嚴重的，由市場監督管理部門吊銷營業執照。但因童模一般并未與商家或經紀公司簽訂勞動合同，難以認定為勞動關系。在實踐中，甚至商家為了躲避行政部門的監查與處罰，將兩者定義為勞務關系。在如今的中國，童模早已變了味，超負荷工作已成常態。

2.童模性質難以認定

（1）童模與童工。關于童模是否屬于童工尚有爭議。童模和通常意義上的童工確實有許多不一樣的地方，因此在法律界定上有不少空白之處。一百多年前的美國有許多兒童演員活躍在各個劇場，關于兒童演員是否屬于童工的爭議持續了很久，而且最終也沒解決。只是1930年之后，美國人發現教育孩子比讓孩子去劇場表演更經濟和更效率，兒童演員才逐漸減少。我國法律明確禁止使用童工，如《禁止使用童工規定》明確規定，國家機關、社會團體 、企業事業單位、民辦非企業單位或者個體工商戶均不得招用不滿16周歲的未成年人。該規定第13條又界定了哪些不屬于雇傭童工，包括“文藝、體育單位經未成年人的父母或者其他監護人同意，可以招用不滿16周歲的專業文藝工作者、運動員。用人單位應當保障被招用的不滿16周歲的未成年人的身心健康，保障其接受義務教育的權利”。童模的工作性質與文藝體育相關，這也給一些商家打法律“擦邊球”的機會。目前的法律規定某些地方還比較籠統。

（2）童模與廣告代言人。廣告法對于未成年人可否代言廣告有明確規定。廣告法第三十八條規定，不得利用不滿十周歲的未成年人作為廣告代言人。但廣告代言人和童模從定義上有差別。按照廣告法的規定，代言人和產品生產者在產品出現質量問題時需承擔連帶責任，代言人一般具有唯一性或少量性，而模特展示人員可以有多個，也可以參加很多產品的展示。具體看合同約定，童模不一定是代言人。童模為店家拍攝服裝照片，目的是宣傳并銷售這些服裝，應該構成廣告，但如果這些童模只是拍照，沒有以本人名義對服裝作出明顯的推薦、證明行為，那么尚不是廣告代言人。一般代言人需要有一定的名氣，如果是某個10周歲下的小明星或者小“網紅”就某個產品或服務的質量、效用等通過語言、動過等作了推薦、證明，那么就可能違反了《廣告法》的規定。

（二）童模利弊具有爭論性

《未成年保護法》規定禁止脅迫、誘騙、利用未成年人乞討或者組織未成年人進行有害其身心健康的表演等活動，但童模這種活動有時候很難有直接證據證明有害孩子身心健康。支持者多以增長孩子見識、培養孩子自信心、鍛煉孩子交往能力、提升孩子情商為由，為童模行業鼓吹。我們不可否認T臺上的引人注目、光鮮亮麗會給孩子的發展帶來一定的鍛煉和成長機會，但是當利欲熏心的家長把孩子作為賺錢工具，不斷的趕場、串場、拍攝、走秀，不僅會極大地侵害孩子的休息權、健康權，更是讓孩子更加商業化、功利化、成人化，失去了本有的童真和興趣。尤其“妞妞事件”暴露出來后，我們看到了在競爭激烈的童模行業，為了“更紅”，為了多賺錢，為了不被淘汰，家長對不聽話或者疲憊等表現不好的孩子拳打腳踢已是家常便飯。但是在此事件暴露之前，童模給大眾所呈現的形象多以正面為主，尤其是孩子的家長多會擔任童模的經紀人。在中國人樸素的價值觀中，虎毒不食子，孩子的成長中，家長的責罵和管教被認為是正常的，父母一般不會對孩子做出過分的事情，只有到了虐童罪才會被社會大眾譴責。這就使得童模權益受損具有隱蔽性。巨大的名氣、豐厚的利潤、不菲的身價、父母的陪伴使得人們忽略了重負下的童模是如此的不堪一擊。實踐中，鮮有行政機關以及未成年人保護組織介入，更是鮮有司法機關以虐童罪定罪，這就使得童模行業更加野蠻生長，最終被媒體曝光呈現在大眾眼前，指引人們去揭開童模行業的神秘面紗。

（三）監護人的法律責任厘定不清

《未成年人保護法》第二章關于“家庭保護”中父母和其他監護人的職責規定非常籠統，禁止性規定主要是“禁止對未成年人實施家庭暴力，禁止虐待、遺棄未成年人，禁止溺嬰和其他殘害嬰兒的行為”“不得性別歧視”“不得輟學”“不得童婚”等，并未提到禁止迫使未成年人提供勞動、勞務、服務等，也沒有規定一旦在監護人允許下發生這種禁止的情況，誰有權向法院提出取消監護人資格、變更監護人甚至起訴監護人。對于年幼的未成年人，一般都是依賴于其監護人對其權益的保護，也就是說，如果他們被其監護人侵犯權利或在監護人允許或默許的情況下被第三方侵犯權利，上述法條提供的救濟途徑只有“其他組織和個人有權向有關部門投訴”。但問題是，“有關部門”如何界定，其他組織會否介入？實踐中未成年人的保護多靠依賴家長自覺。

二、保護童模、規范童模行業的干預和救濟

（一）完善法律法規，杜絕打擦邊球現象

首先在《勞動法》中，應界定清楚童模的法律性質。就童模的法律性質而言，不應該對童模一刀切，要考慮童模的實際工作情況進行區別對待。如果一個兒童的大量時間（例如每周40小時以上）用于為同一個單位提供拍攝服務且為有償服務的，或者如果某童模長期簽約于某個模特公司、經紀公司，可考慮認定為構成“雇傭童工”。

另外，在《未成年人保護法》中，禁止組織未成年人進行有害其身心健康的表演等活動。但是，童模如果超負荷工作或者被店家要求穿著不符合兒童特點的服飾或擺出有損兒童身心健康的拍攝姿勢（例如女孩子被要求穿著暴露的服飾并擺出有性暗示的姿勢、男孩子被要求擺出有暴力傾向的姿勢），相關網店和拍攝機構是否構成《未成年人保護法》規定的“組織未成年人進行有害其身心健康的表演等活動”，亟需出臺實施細則或司法解釋進行明確規定，防止上述禁止性法條停留在空泛的層面。

（二）嚴格行政監管，建立兒童保護機制

我國有完善的勞動監察制度，必須對童模從業主體——銷售童裝的電商企業、童模攝影機構等開展執法檢查，如果發現長期使用未成年人拍攝，就有違法用工嫌疑。有關部門應該對童模這一行業進行徹底清查、整頓，加大處罰力度。對購買童模拍攝服務的廣告公司、經紀公司、店家等設置一定的準入門檻和經營范圍限制，以及參照學校明確類似監護責任，并規范拍攝行為和場所，例如拍攝內容、拍攝工作強度和時間、如何保障兒童的餐飲和休息、如何保障兒童的收入、是否需要配備現場醫護人員等等。此外，相關行業協會和兒童保護組織應加強監督力度，切實保護童模的權益。

（三）增強行業自覺，自覺抵制濫用童模

“童模小女孩”事件發生后，“童模圈”以及淘寶童裝類商家也出現了反思的聲音。10日，有110家淘寶童裝店店主聯名呼吁規范童模拍攝行業，推動童模保護。在童模產業鏈上，不管是上游培訓機構，還是下游淘寶店家，都應當增強行業自覺，切勿為了眼前的經濟利益而過分使用童模，對孩子的身心健康造成重大影響。此外，大眾媒體應發揮其監督作用，若沒有此次“妞妞事件”的曝光，我們可能對童模行業的殘酷和黑暗的認識更晚一步，但是本次浮出水面的只是冰山一角，人們大多譴責的只是虐童的母親，對于商家、對于行業還是缺少了一點思考。真正凈化行業環境，保護童模，最重要的是整個行業的自覺與自律。

（四）明確監護職責，構建多方協調保護體系

中國的反家暴反虐待體系在執行過程中的剛性，容易受傳統親情紐帶的消解，因此碰上那些只顧撈金且粗暴對待孩子的家長，很多孩子只能自認倒霉。 在這方面，兒童保護機制更成熟的歐美國家的經驗可以借鑒。美國紐約州2013年修改的州勞工保護法，就18歲以下模特的工作時間、工作環境、醫療保障、學習要求都作出了嚴格規定。針對一些父母可能把孩子當成搖錢樹而忽視他們權益的現象，法律規定“未成年人的監護人無權獨自決定為被監護人簽訂商業娛樂（包括表演、模特與廣告）合同，除非獲得紐約州兒童委員會頒發的許可”。其亮點就在于加入了兒童委員會的監管，一旦發生家長與商家侵害童模的現象，兒童委員會就可以立即收回這種“許可”，這對于童模權益的保護無疑會起到明顯作用。

對于屬于義務教育階段的童模，學校應當承擔監護責任，如有長期請假缺課從事童模拍攝的，也可向有關部門舉報。幼兒園、學校、社區、教育行政部門、民政部門和婦聯等相關部門對童模及其家長予以關注，對孩子家長給予相關的教育，學習《未成年人保護法》《中華人民共和國教育法》等相關法律條例，學習發展心理學和教育心理學以及家庭教育學相關內容，真正關心關注孩子成長。

童模行業從培訓包裝到接單拍攝已形成一條完整的產業鏈。培訓、接單、抽成……只有部門機關、社會群體相互配合，細化相關法律，方能促進未成年人保護體系的形成。 每個孩子都有一張天真可愛的臉龐，都是上天帶給父母的天使。全天下的父母們，切勿為了眼前的經濟利益而斷送了孩子的大好前程，請讓他們回歸童真、回歸學校、回歸愛巢。請伸出你們寬闊的臂膀，為孩子撐起一片燦爛的藍天，莫讓孩子成為折翼的天使。

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