現金貸業務的法律規制路徑研究

丁杰 劉柯柯

摘要：現金貸業務在發展的過程中因為諸多原因出現了大量的失范行為，譬如違法高利率、泄露當事人信息和暴力催收。現金貸雖存在貸款回收率和綜合資金成本等方面的問題，但卻在彌補金融信貸的不足方面具有深刻的現實意義，不應予以完全禁止，而應分析現金貸存在的諸多失范行為和其發生原因，從貸款者的教育和保護、簡政放權與秩序規范、規范貸款催收三個方面結合區塊鏈技術進行規制。

關鍵詞：現金貸;失范行為;規制路徑

中圖分類號：DF43

文獻標識碼：A

文章編號：1009-6922（2019）01-88-06

現金貸出現初期，自由的發展環境使它在金融市場中自成體系，逐漸繁榮，同時也積累了許多問題。在現金貸企業層面：金融風險辦公室與P2P網貸風險專項整治工作領導小組辦公室（簡稱網貸風險辦公室）聯合發布的《關于規范整頓“現金貸”業務的通知》（簡稱《通知》）規定貸款超過36%的年化利率，許多小貸公司在規定的年化利率下無法實現盈利。在貸款人層面：現金貸企業在細分市場后，其服務的對象為抵御信貸風險能力較弱的特定群體，同時現金貸企業又急于拓展業務、爭搶客戶，從而導致重復授信、誘導貸款人過度借貸、多頭借貸等問題。過多的貸款加上高額的利率，最終會使貸款人陷入無力償還貸款的困境。在面對無法償還貸款的貸款人，部分機構在催收貸款時會選擇使用一些違法的行為，這就更進一步地加劇了社會矛盾。另外，現金貸企業對個人信息的保護也是一個急需解決的問題。鑒于以上的問題，金融風險辦公室及網貸風險辦公室聯合發布了《通知》規范現金貸業務，但是，要如何落實這些政策，推動具體執行措施，監管機構還有不少的工作要做。

一、問題提出：現金貸業務市場問題頻發

（一）高利率：現金貸業務綜合資金成本過高

現金貸企業通常采取“砍頭息”的形式放貸，在貸款之前，現金貸企業會要求貸款人交納諸如服務、運營等費用，并且會直接將其從貸款中扣除，根據《中華人民共和國合同法》第二百條規定，貸款數額應以實際借款數額計算并按此返還借款并計算利息。雖然現金貸企業沒有使用“利息”的描述方式，但貸款人實際獲得的貸款金額確實低于其申請金額，借款方在計算利息時卻按照申請金額計算，這種做法實際上是逃避法律規定的文字游戲，對貸款人來說是不公平的。

此外，現金貸通常規定的是日息，如果換算為年化利率將遠遠超出最高人民法院規定的利率標準。同時，現金貸規定了很高的逾期利息，以現金巴士產品為例，罰息為每天本金的2%，也就是說每過50天貸款本金數額就增加一倍。根據《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第二十九條：“借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過年利率24%為限。……”上述逾期利息的約定明顯比法律規定高出很多。根據網貸風險辦公室在2017年4月的時候頒布的《關于開展“現金貸”業務活動清理整頓工作的通知》（簡稱《整頓通知》）中統計的數據顯示，市場中運營的現金貸的平均利率是158%，最高的可達到598%。因此，如何規范現金貸的利率計算標準是現金貸急待解決的問題之一。

（二）信息泄露：現金貸企業侵犯個人隱私的行為

2016年銀監會發布了《關于銀行業金融機構客戶個人信息泄露案件風險提示的通知》，對金融機構泄露個人隱私的問題做了排查，發現出售個人信息的行為來源于一些外包機構、中介人員和金融機構中的“內鬼”。用戶的個人信息除了被現金貸企業非法買賣、使用之外，還常被現金貸企業作為威脅貸款人歸還借款的手段，這種情況在現金貸市場屢見不鮮。泄露個人隱私的事件不但對貸款人生活造成困擾，還會影響社會對現金貸業務的評價，降低公眾對它的認可度。雖然最高人民法院在《關于審理名譽權案件若干問題的解答》中對侵犯他人隱私的行為做了規定，但是我國關于保護個人隱私的法律措施還是比較缺乏的。如何避免個人信息泄露愈演愈烈的狀況，保護人民群眾的正常生活秩序，是監管機構需要面對的問題。

（三）暴力催收：現金貸企業破壞市場秩序的行為

暴力催收釀成悲劇的情況時有發生，如“4.14聊城于歡案”，在該案中雙方當事人未采取合法的手段解決債務糾紛，導致雙方情緒失控，最終事態升級，釀成了1死2重傷1輕傷的嚴重后果。針對債務糾紛，現金貸企業會選擇自己收款或外包給專門的催收機構。在遇到難以收回欠款的情況時，催收行為很可能會伴隨騷擾、辱罵、毆打、泄露貸款人隱私等方式逼迫其歸還欠款。暴力催收的行為會侵害他人的民事權益，根據《中華人民共和國侵權責任法》第6條的規定，催收人對自己造成的損失需要承擔民事責任;同時根據本法第9條規定，現金貸企業也有可能承擔相應的法律責任。如果催收過程中激化社會矛盾，觸及治安法、刑法，還會給當事人造成無法挽回的損失。當然，現金貸還存在許多問題需要解決，如無牌經營、資產負債表外融資、持牌金融機構參與現金貸行為等問題，但是上述幾個問題，是現金貸引起社會矛盾、破壞金融秩序的關鍵問題。

二、問題厘清：現金貸存在的風險及意義分析

現金貸的社會問題是其運行模式與市場規律之間矛盾的外在表象，透過這些表象和矛盾我們可以推導出造成現金貸社會問題的深層原因。同時，對現金貸市場表象、矛盾及導致問題的原因的梳理和分析也可以進一步幫助我們了解現金貸的本質，進而總結現金貸存在的意義。

（一）貸款回收率問題分析

現金貸屬于民間借貸的范疇，收賬一直是我國民間借貸中的難題，我國有句諺語：“熱食好吃，冷債難還。”說的就是收賬的問題。貸款回收率低問題是現金貸引發社會矛盾的主要原因，直接導致了暴力催收，同時低回收率又倒逼現金貸企業以高利率來維持公司的經營，隨之形成一個惡性循環。造成貸款回收率低的原因是多維的，雖然不能排除某些貸款人在貸款之初就不打算還款，但是除此之外，貸款回收率低的大部分責任要歸咎于現金貸企業本身。

首先，目標人群決定了貸款回收率低。在商業銀行經營傳統信貸行業多年以后，優質信貸資源已經被瓜分完畢。對于沒有個人征信信息的“白戶”等審核成本高、信用風險大、不能提交資產證明的人員，追求利益最大化的金融機構不敢貿然進入，而這部分信用風險較高的群體就成為了現金貸企業主要的業務來源。這部分群體特征明顯，通常屬于低收入人群、認知水平偏低，缺少法律和金融知識、不具有收集信息的能力、又不常關注金融現狀，普遍對行為后果缺乏判斷力。同時其群體偏好明顯，容易受身邊人影響，喜歡前置程序簡單的金融項目。這就造成他們不能根據自身情況理性思考、挑選合適的貸款方式、金額和周期。

其次，現金貸企業風控意識薄弱。由于在初期沒有準入門檻，進入產業鏈的企業良莠不齊，許多毫無金融風險控制意識，盲目放貸。在客戶審查階段沒有統一的客戶審查標準，不在意了解你的客戶（KYC）規制。為了搶奪客戶，在貸款時只要求客戶提供通訊錄信息、網絡消費記錄、銀行卡信息、身份證復印件等，甚至只要求客戶登記身份信息及聯系方式，單純追求貸款業績，不考慮貸款者的還款能力，鼓勵貸款者過度借貸。更有甚者放任以貸養貸，形成惡性循環，導致信用違約率的不斷上升。

最后，“多頭借貸”情況嚴重。現金貸審批、下款快的特點給貸款者同時向不同機構申請多筆貸款提供了可乘之機。“多頭借貸”導致的信貸預期風險遠遠高于正常的借貸行為，據有關部門統計“多頭借貸”比正常借貸的信用預期風險高3-4倍。

（二）綜合資金成本問題分析

根據《通知》的規定，現金貸的綜合成本需要統一折算為貸款年化利率，以此計算，大部分現金貸利率遠高于國家規定的民間借貸最高年限額。為什么其利率如此之高，這除了商人逐利的因素之外，還有以下原因造成了現金貸利率畸高。

首先，現金貸企業普遍規模小，貸款數額少，不能形成規模經濟，導致成本較高。其次，現金貸企業游離于法律規定以外，政策的不穩定增加了商家的經營成本。再次，現金貸企業不能吸收存款，融資成本過高。然后，現金貸企業目標客戶大多難以獲得金融機構借款，現實的困境造成貸款者可選擇面狹窄，加上金融知識的缺乏，使得他們在議價能力方面表現出很大劣勢。最后，現金貸貸款回收率低，催貸成本和呆賬、壞賬最終都要計算進經營成本，通過利息的方式由其他貸款者買單。

高利率會對社會穩定造成許多問題，如催收行為激發社會矛盾、增加借貸者負擔、破壞金融秩序、增加金融機構資金風險、甚至影響國家宏觀調控。將現金貸利率控制在合法范圍以內不僅關系到現金貸公司本身，還會影響我國金融市場的穩定，必須引起監管機構的重視。

貸款回收率低和利率畸高兩個問題是現金貸的根本性問題，問題背后包含了現金貸企業自身、以及它與貸款人之間的很多矛盾。要解決這些問題和矛盾，簡單的要求提高貸款回收率和規定貸款利率是很難起到效果的，必須對金融消費者、現金貸企業及市場環境做整體考慮，采取多種措施并舉的策略。

（三）現金貸存在的現實意義

黑格爾《法哲學原理》論述：“存在即合理”，現金貸的存在必然有自身的合理性。金融業應該服務實體經濟，而現金貸業務在實體經濟中起到什么作用？明確這個問題就明確了現金貸的市場地位，也能明晰它的規制進路。

現金貸行業通過市場垂直細分尋求自身發展，其服務對象主要是“無銀行服務”或“無法獲得銀行貸款”的人群，主要作用就是彌補金融信貸的不足，提高金融包容性。2015年12月31日國務院印發了國發[2015]74號《國務院關于印發推進普惠金融發展規劃》，將普惠金融的總體目標確定為提高金融服務的覆蓋率、可得性和服務滿意度。雖然依據現金貸行業在實現“提高金融服務的滿意度”方面差強人意，但是在提高金融服務可得性和覆蓋面方面還是有所建樹的，我們可以從現金貸在金融領域所體現的公平價值、自由價值和秩序價值三個方面對其進行闡述。

公平價值方面，對個體而言，現金貸可以提高金融包容性、拓展金融服務覆蓋面，減輕因金融資源分配不公平造成的貧窮現象，降低我國的基尼系數。對地區發展而言，在實現區域性金融平衡發展方面，現金貸企業小巧靈活，更容易滲透到金融機構不能覆蓋的邊遠山區，破解金融排斥造成的影響。自由價值方面，對于貧困人口，物質資料的匱乏迫使他們必須優先考慮購買生活資料，如果能通過貸款獲得額外的資金，無論是改善生活還是進行生產經營，他們都能夠有更多的選擇。對高消費人群，貸款本身也賦予了他們選擇消費品的權利，而不會因為價格的因素造成選擇面的狹窄。秩序價值方面，現金貸等普惠金融對于合理分配金融資源具有積極作用，推動金融市場穩定健康發展。

另外，在創造稅收、提供就業崗位、信貸模式創新等方面，現金貸也為我國實體經濟的發展貢獻了力量。《中華人民共和國國民經濟和社會發展第十三個五年規劃綱要》指出供給側改革的關鍵環節是金融供給的增加和完善，監管部門應該正視現金貸的社會功能和價值，明確給予現金貸業務合適的社會地位，以開放的態度幫助現金貸企業走出現在的困境。

三、現金貸的規制路徑

現金貸業務的良性發展需要綜合性的措施以貫徹落實《通知》的精神，在借貸雙方及市場的利益之間找到一個平衡點。同時，要想辦法降低現金貸不必要的經營成本，使現金貸成為一個可以為社會服務的普惠金融產品。

（一）貸款者的教育與保護

根據《中華人民共和國消費者權益保護法》（以下簡稱《消法》）及《金融消費者權益保護實施辦法》（以下簡稱《實施辦法》）等法律規章的規定，金融消費者的權利應該得到政府和市場的保護。從現實的情況來看，現金貸貸款者的公平交易權、安全權及金融隱私權經常受到侵犯，而知悉權和受教育權利也得不到保障。金融服務應該為其服務對象提供優質的服務，貸款者希望維護自身權利的愿望必須得到尊重。對于在交易中明顯處于弱勢的貸款者一方，政府和市場應該對他們提供必要的保護，同時向其普及必要的金融知識，保證實質公平價值的實現。

1.知悉權、受教育權和公平交易權。保障貸款者知悉權的關鍵是督促現金貸企業履行信息披露義務，使貸款者明確自己的債務情況和其他權利義務。現金貸市場的信息不對稱問題會增加企業的道德風險，為其逆向選擇提供空間。現金貸企業經常利用貸款者的認知偏差賺取利益，企業應該履行充分風險提示義務，保證貸款者在事前能夠預知貸款后果，了解貸款的真實情況。同時應該規定現金貸企業對信息披露義務承擔舉證責任，避免糾紛產生后的推諉。對不履行信息披露義務的機構給予相應的處罰，推動規定的落實。

貸款者受教育權利的保障可以借鑒美國消費者金融保護局（BCFP）及英國金融服務局（FSA）的做法。確定專門機構作為金融教育的主管機構，推行金融知識教育，普及金融體系知識，提高貸款者的自我識別能力，使貸款者在知情的基礎上，對金融借貸行為做出理性決策。

公平交易權蘊含了事前的知情權，平等自愿交易與權力義務對等等要求。金融教育權的普及有助于提高金融認知能力，緩解信息不對稱給貸款者帶來的劣勢，幫助公平交易的實現。同時，監管機構也要認真履行職責，嚴防店大欺客的現象發生，通過《中華人民共和國反壟斷法》《中華人民共和國反不正當競爭法》等法律鼓勵公平競爭，促進金融市場的健康發展。

2.金融隱私權及金融消費者安全權。金融隱私信息是一種具有商業價值的信息，廣大金融消費者對自己的信息不夠重視給了許多不良商家可乘之機。同時在個人信息保護這個問題上，許多人保護自己隱私的意識還不強，大部分人不知道如何保護自己的個人信息，發現問題后寄希望于公權力的介入。近年來侵犯個人隱私的案件屢見不鮮，此類刑事案件的數量高于民事，說明多數公民在個人隱私被侵犯后不能及時維權，要到事態十分嚴重后才會尋求司法保護。

改善現金貸市場金融隱私問題，需要從大環境人手，一行三會需要加強監管，明確市場主體責任，制定隱私泄露問責細則。并且加強行業自律，嚴肅對待現金貸行業“內鬼”泄露貸款者隱私的問題和利用貸款者隱私信息催債的行為。另外，金融隱私保護問題是一個社會問題，貸款者個人力量較小，時間、地域限制性很大，個人難以向現金貸企業主張權利。對此問題，應該考慮適用公益訴訟制度，賦予相關行業協會，如消費者保護協會等提起民事公益訴訟的權利，維護金融消費者整體的權利。

（二）現金貸業務的負面清單與牌照：簡政放權與秩序規范

負面清單是一種“非禁即入”的市場經濟管理模式，由門類、條目和特別管理措施三部分構成。根據《國務院關于實行市場準入負面清單制度的意見》精神，負面清單制度：“是指國務院以清單方式明確列出在中華人民共和國境內禁止和限制投資經營的行業、領域、業務等，各級政府依法采取相應管理措施的一系列制度安排。”負面清單制度體現了貫徹政府對市場監管的簡政放權、依法監管、公正透明、權責一致、社會共治原則。

根據《通知》精神，對于現金貸等普惠金融的負面清單的設計必須貫徹問題導向原則，切實解決現金貸存在的問題。一方面，設計負面清單確定現金貸業務的外延，對現金貸企業確定準入標準。對采取特別管理措施的現金貸企業必須申領牌照，具體標準應該包括貸款總額、累計貸款筆數、資金來源等，可以體現現金貸企業規模的規定。對于達不到上述規模的民間借貸組織應當允許其自由運營。同時由監管機構向外公示取得牌照的企業。

另一方面，統一牌照制度規定現金貸企業的內涵。要取得現金貸牌照，現金貸企業必須符合成立標準，符合股權結構、注冊資本、機構設置等監管部門提出的硬性要求，并接受監管部門對其貸款利率、杠桿率、信息公示等方面的監督;監管部門也需要從以前的注重事前監管轉變為更加注重事中監管和事后監管。

（三）區塊鏈技術：信息共享、事前審核和資金安全

傳統金融業在決定是否發放貸款前會首先查詢征信系統的個人征信信息并進行貸前調查，基于現金貸企業的現實情況，貸前調查的實施情況不盡如人意。根據2008年銀監會、人民銀行聯合下發的《關于村鎮銀行、貸款公司、農村資金互助社、小額貸款公司有關政策的通知》的規定，現金貸企業的個人借貸信息可以逐步錄入個人征信信息中，如今該項工作已經基本完成。但是，現金貸業務與傳統金融業務相比有一定的特殊性，其服務對象很多是沒有個人征信信息的“白戶”或者有很多征信不良記錄的“黑戶”。無論是何者，他們都很難在傳統金融機構獲得貸款，面臨這種情況時，貸前調查的重要性立刻凸顯出來了。同時基于目標群體的認知偏差、羊群行為、行為偏好等原因，他們更傾向于通過民間借貸解決資金融通問題，而現金貸具有放款快捷的特點，為了避免貸款人向多個貸款機構同時借貸，又能確保貸款人個人金融信息存儲和查詢的完整性和一致性，現金貸企業必須配備一個能夠及時反應、扁平化處理信息的系統;并且它還不能太貴，否則會增加機構的運營成本。

信息的存儲有兩種技術方式，集中式存儲和分布式存儲，而信息處理方式也分為中心化與去中心化處理方式。集中式存儲和中心化處理類似于各商業銀行通過中國人民銀行個人征信系統共享信貸信息，特點是技術成熟，但成本較高，對場所、人員和信息安全防范要求都很高。分布式存儲和去中心化處理以近幾年來興起的區塊鏈技術為代表，基于區塊鏈技術的分布式數據存儲、點對點數據傳輸、共識機制等特性，對應類似現金貸這種去中心化的民間借貸業務，可以很好地解決機構之間信息共享的問題。具體來說使用區塊鏈技術實現信息共享有以下幾個優勢：

第一，區塊鏈技術可以實現企業自治。區塊鏈可以做到完全開源，新成立現金貸企業不需要通過第三方批準就可以在區塊鏈程序上傳輸自己所經營的借貸信息。第二，信息上傳、查詢方便。區塊鏈的分布式賬本存儲在用戶自己的客戶端上，無論是上傳、還是查詢都能獨立完成。第三，賬戶信息保密。區塊鏈是一種加密算法，信息的上傳和讀取可以設置密鑰，分為公鑰和私鑰。公鑰用來上傳信息，私鑰由貸款者保存，企業對貸款者做貸前審查時，由貸款者填入私鑰授權現金貸企業讀取信息，限制他人隨意查詢信息。第四，信息安全。區塊鏈的共識機制保證了單個客戶端在沒有掌握超過51%的工作量證明前，不能單方修改數據。第五，成本低廉。區塊鏈共享、存儲信息不需要場所和人員進行維護，在成本方面就比中心化的信息共享方式節約很多。現金貸企業分布零散，勉強要求其建立信息中心儲存數據顯然不現實，通過區塊鏈技術來解決現金貸信息共享問題是一個不錯的選擇。

貸前審查的缺失導致壞賬數量的增加，危及現金貸企業的資金安全;無法收回的貸款和現金貸企業運營成本的增加，最終又要由消費者來買單，因此借貸雙方對建立風險控制體系都有需求。區塊鏈技術的點對點傳輸、分布式存儲、去中心化處理等特點都很好地契合了現金貸業務資金分散、低成本運營、借貸方便快捷的特點，是一種很值得采納的技術手段。

（四）貸款催收：借貸者之間的利益平衡

合法的借貸關系受法律的保護，部分借貸關系不能訴諸司法的原因在于違法的高利率，對于這種行為，監管機構應當及時處理，涉及行政、刑事責任的，要做好各部門間的聯動，將違法犯罪分子移交公安機關調查。有關部門對此問題應該加強執法力度，對現金貸企業、直接責任人和催收行為實施者，應綜合民法、行政法和刑法等法律規定給予處罰，堅決維護社會穩定和金融秩序。對于合法的借貸關系，借款者可以采用公力救濟或私力救濟兩種方式。司法途徑通常是人們最先想到的解決借貸糾紛的方式，但是根據訴訟法規定的案件審限及收費規定，對于貸款額度在幾千元的現金貸業務，無論從時間成本還是金錢成本方面考慮，訴訟程序都是不明智的選擇。因此，制定催收行為標準、規范私力救濟手段是解決貸款回收問題的恰當途徑。在催收過程中，相關企業應該積極遵守《消法》及《實施辦法》的規定，采取合理合法的手段，在維護自身經濟利益的同時，也要保護金融消費者的身體、財產安全及其他合法權益。

責任編輯：秦利民