分類管理解決權責不對等痛點

王凱

目前，外派董事已成為股東單位參與派駐公司治理的重要手段。通過外派董事參與派駐公司決策，派出單位的戰略意圖可以在派駐公司得到有效貫徹。同時，外派董事對派駐公司經營信息的及時反饋，可以幫助派出單位加強監督，防范其投資風險。而對派駐公司而言，外派董事的存在可以督促其不斷規范法人治理結構。可見，該類董事具有重要的意義。然而，外派董事制度在實踐中存在諸多問題，最大的痛點在于權責不對等、權利遠小于要承擔的責任。具體說來，實踐中絕大多數派出單位在《外派董事管理辦法》等相關文件中規定，外派董事對派駐公司決策事項的表決由派出單位控制，即董事的表決依賴于派出單位的指示，而不能依據自身的職業操守和專業判斷。但是，外派董事個人可能因派出單位的決策失誤而承擔法定責任。根據《公司法》規定：“董事應當對董事會的決議承擔責任……致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。”如此，外派董事的權利與責任之間出現了失衡。這種權責的非均衡性，成為制約外派董事治理有效性的主要因素。為消除這一痛點，需要進一步明確外派董事的權力與責任，保證二者的均衡。

派出單位應對外派董事分類管理。實踐中，不同派駐公司對派出單位的戰略重要性是不一致的。當派駐公司在派出單位的戰略布局中占據重要位置時，派出單位可以像當前實踐中比較普遍的做法那樣，要求外派董事按自己的指示表決。此時，外派董事的職權較小，其承擔的責任也應相應地較小。均衡外派董事權利與責任的一種具體做法是，仿照《公司法》第一百一十二條的免責條款（經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任），可以在《外派董事管理辦法》等文件中規定，若外派董事對派出單位的表決指示曾表明異議并存有記錄，該董事可以免除責任，對派駐公司的賠償責任由派出單位承擔。另一種做法是，針對外派董事設計合理的董事責任保險制度。

而當派駐公司在派出單位的整體戰略布局中并不關鍵時，派出單位便沒有必要通過外派董事直接干預派駐公司的決策。此時，派出單位可將較大的自主決策權賦予外派董事。除《公司法》和派駐公司章程中規定由股東大會決策的之外，其他事項均由外派董事在派駐公司董事會中獨立決策。此類派駐公司中外派董事的職權相對較大。同時，這些外派董事也根據法律規定承擔因決策問題而賠償損失的責任。可見，通過向外派董事充分授權，這種情況下外派董事的職權與責任也實現了統一。

消除外派董事的履職痛點之后，外派董事應積極地履行自己的勤勉義務和忠實義務。一方面，履行勤勉義務，按要求出席派駐公司董事會，對派駐公司的經營發展及投資計劃、高級管理人員選聘等事項提出決策建議，以保證派出單位戰略意圖的貫徹;同時，履職過程中積極了解派駐公司的經營管理情況，并定期或不定期向派出單位反饋，從而為上述第一種情況下派出單位的表決指示、第二種情況下自己的決策提供依據。另一方面，外派董事應履行忠實義務，不得利用職務之便為自己或他人謀取利益，而應從派出單位利益出發，保證派駐公司按照派出單位的總體部署有效運行。外派董事勤勉義務和忠實義務的積極履行，既提升了這一重要治理機制的有效性，也保障了其自身權益。