一方當事人未在合同上蓋章，仲裁條款是否有效？

高浩然

摘 要：仲裁的根本在于當事人之間的意思一致性，當事人就仲裁事項達成一致的表現形式則是仲裁協議，而仲裁協議必須是書面才產生效力，于是會導致出的問題為：一方當事人如果沒有在書面的仲裁協議上簽字，就不受仲裁協議的約束，這項原則在現實發展中產生了多樣與復雜性的問題，在鼓勵仲裁與不斷發展的今天，要考慮仲裁協議對為未簽字人的效力，成為了一個新的話題。

關鍵詞：仲裁協議 效力

一.合同中包含仲裁條款

合同中如果沒有一方當事人的蓋章，而合同已經實際履行的，合同固然可以被認定為成立并生效，但其中包含的仲裁條款是否成立或有效？進一步而言，當合同不成立時，如何理解仲裁條款效力的獨立性？

仲裁條款的獨立性，是指其成立或生效與否應獨立判斷，不受合同是否成立或生效的影響。《仲裁法》第十九條第一款規定：“仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。”該條是仲裁條款獨立性的立法體現。《仲裁法解釋》第十條規定：“合同成立后未生效或者被撤銷的，仲裁協議效力的認定適用仲裁法第十九條第一款的規定。當事人在訂立合同時就爭議達成仲裁協議的，合同未成立不影響仲裁協議的效力。”該條進一步將仲裁條款的獨立性擴展到合同不成立的場合。在合同成立后未生效或者被撤銷的場合，仲裁條款的獨立性易于理解，但在合同本身不成立的場合，仲裁條款的獨立性有時卻會引發爭議。

當事人主張“一方未簽字或蓋章”

在南通市中小企業互助協會與南通惠康國際企業有限公司、江蘇紫陽假日臥室用品有限公司企業借貸糾紛管轄權異議一案中，南通市中小企業互助協會主張江蘇紫陽假日臥室用品有限公司并未在《還款協議書》上蓋章，其中的仲裁條款并未成立也未生效。對此，南通市中級人民法院在（2016）蘇06民轄終539號民事裁定書中認為：

在2013年11月21日南通市中小企業互助協會與惠康公司簽訂借款合同后，雙方又于2015年11月2日訂立的《還款協議書》，該協議書第六條約定發生糾紛協商不成由南通市仲裁委員會裁決，應視為雙方之間對借款合同的管轄進行了變更，故本案應由南通市中小企業互助協會向南通市仲裁委員會申請仲裁。同時，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第十條規定，當事人在訂立合同時就爭議達成仲裁協議的，合同未成立不影響仲裁協議的效力。故南通市中小企業互助協會提出因《還款協議書》未成立未生效，該協議中仲裁條款亦未生效的理由不能成立。

可見，《復函》本身并未創設仲裁條款獨立性的例外，而只是明確，仲裁條款獨立性的前提是當事人就將爭議提交仲裁達成了合意。

二.合同中不包括仲裁條款

在詩董橡膠股份有限公司與三角輪胎股份有限公司申請不予執行案中，最高人民法院認為：詩董公司僅提交了載有仲裁條款的合同復印件，三角公司對該復印件的真實性不予認可并否認雙方之間存在有效的仲裁協議。詩董公司未能提交其他證據予以佐證，其不能證明與三角公司達成了有效的仲裁協議。且即使認可該合同復印件的真實性，從當事人確認的締約過程來看，在三角公司將要約傳真給詩董公司后，詩董公司對要約中載明的主體、貨物數量以及價款等內容進行了實質性修改，構成新的要約。詩董公司亦未能提供證據證明三角公司對該新的要約進行了承諾，雙方之間的合同并未成立。因此，詩董公司與三角公司之間不存在有效的書面仲裁協議。

在上述案例中，雖然最高院并不是基于仲裁協議的書面性這一單一理由做出判斷，但關于仲裁協議相對獨立于合同實體內容及仲裁協議必須采用書面形式的觀點是明確的。書面形式具有明確證明效果，從而有利于爭議解決方式的確定。仲裁協議獨立于合同實體內容，不能因為實體內容得到實際履行這一單一原因就推定仲裁協議成立。仲裁協議以實際履行方式成立，只能表現為當事人提起仲裁或參加仲裁而未提出異議的方式。

三.問題和建議

如前所述，在當事人已經實際履行合同的場合，盡管司法實踐中法院通常會據此認定當事人之間達成了仲裁協議，但由于“沒有仲裁協議”是當事人申請撤銷或不予執行仲裁裁決的法定事由，在仲裁實踐中，為最大限度地降低裁決被撤銷或不予執行的風險，有的仲裁機構在審查立案時可能會要求當事人提供證明合同簽訂過程的證據。如此一來，如果一方當事人未在合同中簽字或蓋章，而雙方當事人實際履行了合同，但對方當事人無法提供證明合同簽訂過程的證據，甚至無法提供證明雙方均知曉合同中仲裁條款存在的證據，一方面，法院可能會根據仲裁條款的獨立性認定當事人達成了仲裁協議，從而拒絕立案；另一方面，仲裁機構又可能以當事人之間不存在仲裁協議為由不予立案。這樣，盡管合同中明確載有仲裁條款，但當事人卻陷入“兩不管”從而喪失救濟途徑的尷尬境地。

因此，為避免此種情形發生，法院和仲裁機構對合同不成立場合下仲裁條款獨立性的認識和理解亟待統一。同時，對于當事人而言，為避免陷入上述尷尬境地，在簽訂含有仲裁條款的合同時應盡量規范，在雙方均簽字或蓋章后再旅行合同，此外，還要注意留存雙方簽訂合同過程的相關證據。

參考文獻

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