雙層股權結構法律問題研究

摘 要：公司股權制度是研究公司治理的重要內容。我國《公司法》在股份公司股東權利保護方面，強調保護股東的利益，“一股一權”，禁止“同股不同權”，更是禁止采用雙層股權結構及其衍生股權結構的公司在中國上市。但就目前國內公司發(fā)展形勢來看，“同股同權”股權結構，已經不能完全滿足先階段我國公司的發(fā)展。對于只是缺少資金，卻掌握創(chuàng)業(yè)理念和核心技術的公司來說，“一股一權”可能會使創(chuàng)始人因為融資而喪失對公司的控制權。雙層股權結構恰好可以彌補這一缺陷。因此，對于雙層股權結構法律問題的研究極為必要。本文借助分析京東的雙層股權結構，探究“同股同權”股權結構和雙層股權結構的優(yōu)缺點，最后對我國公司股權結構的立法和實踐提出建議。

關鍵詞：同股同權;雙層股權;股權結構

一、問題的提出

隨著網絡技術的進步，大批互聯(lián)網公司應運而生。許多互聯(lián)網新貴擁有著創(chuàng)新型的公司治理理念和特有的專業(yè)技術，唯獨缺少資金的支持。于是，這些互聯(lián)網公司選擇赴美上市融資。這就不禁使人疑惑，為什么中國的公司要到美國去上市呢？答案是，我國禁止雙層股權結構在中國上市。

（一）京東雙層股權結構的實踐

京東，2014年5月在納斯達克上市。在IPO之前，京東持股位列前三的依次是：京東創(chuàng)始人劉強東、老虎環(huán)球基金、騰訊。在IPO之后，京東采用典型的雙層股權結構，即AB股結構，A股采用一股一權，B股采用1：20的設置。目前，騰訊以持有京東18%的股權，成為京東最大的股東，但實際在董事會中的投票權只有4.4%;相比較，作為京東創(chuàng)始人的劉強東憑借著15.5%的流動股，卻有在董事會中79.5%的投票權，是京東獨一無二的控制者。京東通過采用雙層股權結構，既實現為公司融資的目的，又分散了內部股東的投資風險，防止了創(chuàng)始人股份被反復稀釋而使公司的控制權旁落他人。

（二）我國關于股權結構的相關規(guī)定

我國《公司法》中，第一百零三條規(guī)定，“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是公司持有的本公司股份沒有表決權?！钡谝话倭阄鍡l規(guī)定，“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用?！边@兩條規(guī)定，都明確顯示了我國對于股東利益的保護，堅持“同股同權”，禁止雙層股權結構及其衍生結構在我國上市。對于京東這類既有上市融資需求，又需要創(chuàng)始人實際控制的公司在中國上市是無法實現的，只能到接受雙層股權結構的美國達成上市的愿望。

二、“一股一權”股權結構與雙層股權結構的比較

（一）概念

“一股一權”股權結構，又稱“同股同權”，即在公司中，股東每持一股份就擁有一個表決權。每個股份所享有的表決權是完全相同的。誰擁有最多的股份，誰就享有相對應的最多的表決權、最強有力的話語權。如果公司創(chuàng)始人的股份在融資過程中被稀釋，不再是公司最大的股東，那么公司創(chuàng)始人就有不能控制公司的風險。

雙層股權結構，即“同股不同權”，是指在公司中，股東持有不同的股份享有不同的表決權。公司通過規(guī)定公司章程中公司發(fā)行股票的種類，從而重新確定股東的表決權。其目的在于公司上市后，創(chuàng)始人的股權被不斷稀釋后，依然可以享有公司的控制權，處于實際控股地位。當然，當B股被轉讓時就會喪失超級表決權，成為普通的A股。典型的雙層股權結構是采用AB股的模式，即A股一股一權，B股則普遍是1：10或是1：20的設置。例如，谷歌上市后，采用AB股模式，施密特和布林等公司創(chuàng)始人和高管持B股，每股表決權等于A股的10股表決權。

（二）“一股一權”與雙層股權結構的優(yōu)勢和不足

“一股一權”股權結構，此前一直是各國努力堅持的股權結構，因為“一股一權”的股權結構下，每個股東得到的表決權可好可以反映他們在公司擁有利益的多少，可以有效地避免表決人以自己的利益偏好影響表決結果，進而影響到各股東利益分配?！耙还梢粰唷钡墓蓹嘟Y構充分體現了公平，有效地保護了股東的利益。但，“一股一權”股份結構容易使創(chuàng)始人的股份被稀釋后而無法向原來一樣控制公司，喪失公司的控制權，從而不利于公司的長遠發(fā)展。雙層股權結構可以彌補這一缺點。

在我看來，雙層股權結構實質是公司股權和公司控制權的分離，不是公司股權和公司表決權的分離。即使是AB股的雙層股權結構，也是A股系普通股，B股是基于公司章程所特別賦予公司創(chuàng)始人和高管在其所持有的普通股權上加持的超級表決權。當這部分人在轉讓B股時，仍是按照普通股轉讓，原本B股上的超級表決權也隨之消失，成為普同的A股股權。那么，雙層股權結構的優(yōu)勢在于，公司既可以安心上市融資，又不必擔心內部股東丟失對公司的控制權。使一些創(chuàng)新型科技公司不必因糾結于上市與否而喪失了公司發(fā)展的最佳時機。同時，對于內部股東來說，雙層股權結構可以有效地分散他們的風險，抵制惡意收購。“一股一權”的股權結構是誰擁有最多的股權，誰就擁有最多的表決權。在公司上市后，內部股東股份被反復稀釋，一旦其不再擁有最多的股份，就可能喪失公司控制權，而被其他公司惡意收購。雙層股權結構的內部股東，即使其不再是擁有股份最多的股東，也不會喪失公司控制權，就避免了被惡意收購這一風險，從而使公司股東可以獲得更長遠的利益。

雙層股權結構，也不是完美無缺的，也存在著缺陷。首先，雙層股權結構使公司內部股東和高管享有超級表決權，這就使股東不能以與股份相適應的表決權參與投票，股東之間的代理成本就此產生。這一成本就使得股東利益在集體決策過程中遭到扭曲，因此股東的真實利益偏好不能得以準確地反映。內部股東在做決策時，就可能會存在為自身利益考量，而不是公司利益。其次，對內部股東降低了監(jiān)督的力度，不利于對內部股東進行監(jiān)督，從而可能造成公司利益的損失。

三、雙層股權結構對我國股權結構的啟示

我國目前拒絕雙層股權結構的公司在我國上市，但并不意味著，我國不需要雙層股權結構。阿里巴巴曾經赴香港上市，但因阿里巴巴不是“一股一權”的股權結構而被香港拒絕，香港為錯失阿里巴巴深表遺憾，而后出臺《新興及創(chuàng)新產業(yè)公司上市制度》，于2018年4月30日生效，允許雙重股權結構的公司赴港上市，香港不想再次錯失向阿里巴巴這樣優(yōu)秀的企業(yè)。我國也應該對雙層股權結構進行引進。

我國引進雙層股權結構應該注意以下幾個方面：

首先，引進雙層股權結構，必須要立足于我國的國情，充分發(fā)揮市場的基礎作用，建立雙層股權結構的相關配套制度。

其次，對雙層股權結構的適用進行限制。建立一套有效地考察機制，對期望以雙層股權結構入市的公司進行考察，符合特定條件后，允許上市。對于特定企業(yè)給予照顧，允許采用雙層股權結構上市，例如互聯(lián)網或者有前景的創(chuàng)新型企業(yè)。

再次，完善信息披露制度也是必不可少的。雙層股權結構采用后，公司的控制權會高度集中在個別股東的手中，這就使公司內部與市場信息更加的不對稱。因此，雙層股權結構的適用，必須有信息披露制度完善。

最后，建立相對應的訴訟機制。我國現有的訴訟機制是股東代表訴訟制度。目前股東代表訴訟的案件并不常見，因為即使勝訴，也是公司受益，而股東所花費的時間和金錢并不能得以彌補。因此，應該加大對提起股東代表訴訟的股東補償力度，從而激勵股東采取訴訟途徑維護公司權益。

結語

雙層股權結構相比“一股一權”的股權結構既有優(yōu)勢，也存在劣勢。但是，基于我國現代公司發(fā)展的需要，雙層股權結構的引進也是勢在必行。在引起雙層股權結構時，應充分立足我國國情，結合國外的經驗，建立相關配套的制度。同時，建立一套雙層股權結構公司上市前的考察機制，對雙層股權結構的適用進行限制， 完善信息披露制度，建立相對應的訴訟機制，完善股東代表訴訟制度。

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作者簡介：

張偉靜（1990.12-），漢族，河北張家口人，碩士研究生在讀，現就讀于河北經貿大學法學院，法律碩士專業(yè)，研究方向為經濟法。