非全日制用工之勞動合同法律保障

虞惠明 廖遠寧

摘要：本文以空調企業售后服務公司與空調安裝工之間法律關系為視角，通過勞動合同與勞務合同之辨析，認為其法律關系如符合勞動合同特征，則成立勞動合同關系，如不符合勞動合同特征，兩者之間亦不成立勞務關系。有效的社會治理應將松散型的空調企業售后服務公司及其空調安裝工納入非全日制用工的勞動合同監管而讓這類勞動者群體得到相應的勞動合同法律保障。

關鍵詞：勞動關系；勞務關系；非全日制用工；監管

空調安裝工受空調企業售后服務公司的安排，著空調企業的工作服裝，自帶安裝工具設備，上門為客戶安裝空調。空調企業售后服務公司與空調安裝工之間法律關系是勞動關系還是勞務關系？由此引出本文對這一特定群體之間法律關系是勞動關系亦或勞務關系的辨析，進而思考對這類非全日制用工群體的勞動合同法律保障問題。

一、勞動關系與勞務關系之辨析

勞動關系和勞務關系均是民事法律關系，但前者受勞動法律的調整，勞務關系是平等的民事主體之間的關系，雙方的關系主要靠雙方的自由約定，國家不進行過多的調整與規范。

在對雙方之間是勞動關系還是勞務關系進行認定時，應從以下幾點把握二者的區別。

首先，從雙方法律關系的性質方面來看，勞動關系雙方的主體之間，存在一種管理與被管理、支配與被支配的關系。在勞動關系中，勞動者對用人單位具有一定的人身依附性，需要遵守用人單位的勞動紀律和各項規章制度，完成用人單位分配的工作任務，接受用人單位的勞動用工管理。而勞務關系雙方的主體是平等的，不存在上下隸屬關系或者管理與被管理、支配與被支配的關系。

其次，從形成條件來看，勞動關系的建立，不僅需要雙方的合意，還需要經過正式的面試招聘流程，約定工作期限，確定工作內容，辦理工作證件等。而勞務關系一般需要意思表示一致即可，勞務費用可以隨時結算，不需要履行勞動關系特定的流程。

再次，從適用的規范性文件來看，調整勞動關系的是《勞動法》、《勞動合同法》等勞動法律法規。而調整勞務關系的是《民法總則》、《合同法》等調解平等民事主體之間的法律。

二、本文討論的這一特定群體之間的法律關系不是勞務關系

空調安裝工與空調企業售后服務公司之間的關系，如符合勞動合同特征，則成立勞動合同關系，如不符合勞動合同特征，兩者之間亦不成立勞務關系。認為兩者之間可以成立勞務關系的觀點是錯誤的，這不符合勞務關系的本質。

勞務關系的主體有兩方，一方是提供勞務的一方，另一方是接受勞務的一方。空調安裝工提供了勞務，但接受空調安裝服務的一方不是空調企業售后服務公司（如果是空調企業售后服務公司辦公營業場所自身安裝空調則除外），而是空調的用戶，空調企業售后服務公司本身沒有接受勞務。在空調企業售后服務公司與空調安裝工不成立勞動關系的前提下，空調企業售后服務公司是為空調安裝工提供了一個用工的中介性質的服務工作，為空調安裝工與空調用戶之間搭建了信息平臺，提供了媒介服務。

三、用勞動合同法律保障這一用工群體的合法權益，強化勞動保障等部門的監管

從上文分析可知，如果發生了空調安裝工在安裝空調時從高空墜落時，管理松散的空調企業售后服務公司的空調安裝工必然主張與空調企業售后服務公司之間的勞動關系。人民法院審理時，也往往以空調安裝工受空調企業售后服務公司指派，其著空調企業服裝上門安裝，以空調企業售后服務公司工作人員的身份從事指定的工作，認定兩者之間的關系為勞動關系，從而以個案形式保護了這一群體的合法利益。但是就整個社會治理層面而言，這是一個特定群體，人員眾多，工作環境復雜危險，工作技術規范要求較高，是一個高危行業，通過個案來保護這一群體，浪費巨大的訴訟資源，而且費時費力，無法體現較高的社會治理水平，滿足不了各方的利益訴求。有效的社會治理應將松散型的空調企業售后服務公司和空調安裝工之間法律關系納入非全日制用工的勞動合同保障之下，以保障其合法權益。

因此，應通過有效的社會治理，讓這一群體得到相應的社會保障，使之得到勞動合同法律制度的關懷。

1、將空調企業售后服務公司名下的空調安裝工這一群體全部納入勞動合同法律監管

對于松散型管理的空調企業售后服務公司與空調安裝工，勞動合同管理部門應加大宣傳力度，明確指明兩者之間的關系為勞動關系，兩者之間關系中不符合勞動合同特征的因素，均被視為規避勞動合同法及勞動法的行為和做法，應按勞動合同法及勞動法的要求規范管理，補缺補漏，以期全面達到勞動合同法和勞動法的要求。

2、對以小時或計件為主計酬的空調安裝工，按非全日制用工的勞動合同關系進行監管

非全日制用工是勞動用工制度的一種重要形式，是靈活就業的主要方式。各級勞動保障部門要在勞動關系建立、社會保險、工資支付、勞動爭議處理等方面為非全日制用工提供政策指導和服務。

3、建立針對這一用工群體的工傷保險全覆蓋制度

對于未與用人單位建立勞動關系的空調安裝工以個人名義為空調用戶提供安裝修理空調服務項目，國家也應將其納入工傷保險的參保對象，建立工傷保險全覆蓋制度。因此，應適當擴大《工傷保險條例》中參保對象的范圍，將空調安裝工這一特定工種工人納入工傷保險的保障覆蓋范圍，空調安裝工可以以個體勞動者的名義參加工傷保險。建立工傷保險全覆蓋制度，也有助于空調安裝工以個人名義為空調用戶提供安裝修理空調服務項目工作時受傷，對空調用戶亦是一種保障，傷亡的空調安裝工有了工傷保險基金的賠付，就可以避免產生大量的承攬合同關系或是雇工關系亦或是勞務關系的訴訟，無論是對社會資源的節約，還是和諧社會的建立，都是較優的結果。

4、建立針對這一用工群體的登記備案制度和上崗證制度

凡從事空調安裝維修工作的空調安裝工，無論是以空調企業售后服務公司全日制或是非全日制勞動者的身份，還是以個體勞動者的身份從事這一特定工作，都應在勞動保障行政管理部門登記備案。勞動保障行政管理部門應嚴格核實空調安裝工的崗位職業資格證，工傷保險證明等，對參加了工傷保險等符合條件的空調安裝工頒發上崗證。接受空調安裝維修服務的用戶應核查空調安裝工持有上崗證（有上崗證就可以知道該空調安裝工參加了工傷保險），方可接受其服務，反之，則應堅決拒絕并更換其他有上崗證的空調安裝工。

5、加大工會組織維護勞動者合法權益的力度，針對這類非全日制用工履行勞動合同情況進行監督

工會監督在性質上屬于非強制性的社會監督，通過向用人單位或者有關行政機關提出意見、建議、要求，以達到維護這類勞動者合法權益之目的。

結語：應納入勞動合同法律保障的群體不僅有空調企業售后服務公司的空調安裝工，還包括室內裝修公司的家裝工人、家政服務公司的家政服務人員等這一類以小時計酬或以完成一定工作成果計酬的勞動者，應當以全日制用工或者非全日制用工的用工形式成立勞動關系，使之成為勞動法律保障體系下的勞動者群體。對于暫時還無法建立勞動關系的以個體名義的用工，也要在有關部門的監管下，形成工傷保險全覆蓋的這一共識，并使之形成制度并推廣之，建立有序的用工環境。

參考文獻

[1] 張帆.勞動合同中的合意問題研究[D].華東政法大學，2012年。

[2] 滕曉春，李志強主編.中華人民共和國勞動合同法條文釋義與案例精解[M].中國民主法制出版社，2007年版。

[3]趙肖楠，程方.論非全日制用工中政府責任的構建[J].求索，2012年08期。