業績補償承諾的風險分析

□張旭陽 張 青

我國公司并購，尤其是跨境并購，隨著國家經濟實力的增長以及對外貿易的繁榮而再掀高超，企業并購過程中的業績承諾及其補償機制伴隨著并購熱潮，成為了并購領域最為關注的焦點之一，并購過程中達成的業績承諾約定及相應的補償機制是否能夠切實保護收購方的利益，同時達到并購的協同效應成為了并購過程中的一大風險點，因此，理清業績補償承諾過程中的主要風險，在當下的并購熱潮下，意義更加明顯。

一、業績補償承諾的含義

業績補償協議，又被稱為盈利預測補償協議、業績承諾或利潤補償協議，業績承諾協議的本質是一種對賭協議，是在并購重組活動中，并購交易雙方對于未來的不確定性而簽訂的一種合約（寧清宇，2015）。在業績補償合約條款中，如果約定條款觸發，并購方將可以行使合約中約定的權利；如果約定條款沒有被觸發，則并購方有權行使協議中規定的另一種權利。一般情況下，在并購重組中，并購雙方主要進行約定的條件為并購后被并購公司未來的盈利狀況，這也是并購主要的風險點之一。并購發生后，如果達不到約定的盈利條件，則被并購方按照業績補償協議，必須給予并購方一定的現金補償或其他形式的補償，例如：股份補償，這樣的協議就被稱為業績補償承諾協議。

業績補償協議可以在一定程度上約束被并購雙方的行為，從而達到并購雙方都獲得并購效益的結果，從而降低并購風險。在并購活動產生的過程中，由于并購雙方對標的資產的信息知曉程度以及辨別的標準不同，對于標的資產的并購估值相差非常大，圍繞估值并購雙方往往進行激烈的商業博弈而不是進行理性、客觀公正的價值判斷。這種情況下，并購方為降低自己的并購風險，希望通過與被并購方達成并購完成后的業績補償承諾來對沖自身的并購風險，反觀被并購方，其愿意達成并購補償協議的動機往往是為了向并購方傳遞標的資產質量良好的影響，建立并購方的并購信心，從而保障并購行動的順利進行。因此，業績補償協議在企業并購交易中被廣泛應用。

一般而言，業績補償方式包括：現金補償方式、股份補償方式和現金與股份結合的混合方式。現金補償方式主要是被并購方未滿足約定業績指標時，通過支付現金的方式補足業績差額。股份補償方式主要是指被并購方未達到約定業績指標時用支付股份的方式補足業績差額。混合補償為兩種方式的結合。隨著并購活動的頻繁，業績補償協議在實務中的應用也越來越多，雖然其存在的目的是為了緩解并購風險，但這種機制自身存在的的一些風險往往為并購方所忽視。

二、業績補償承諾主要面臨的風險

（一）公司治理的風險

雖然雙方簽訂業績補償承諾協議后，可以依據約定的企業經營業績對并購交易金額進行修訂，從而實現雙方共贏。但是，并購整合過程中產生爭奪管理權問題將增加公司治理風險。并購是否成功的關鍵指標之一是指并購后的企業是否成功形成經營協同效應，業績補償承諾給予被并購方原管理層一定的經營自由度和權限，這樣的設置在并購雙方經營管理理念不統一的情況下，將會產生公司治理風險。業績補償承諾機制的生效在于并購方與被并購方之間的相互信任，尤其是并購方對于被并購方的權利支持。但在矛盾產生時，并購方對于被并購方有絕對的控制權，完全可以將下方的權力收回，這樣的安排極易造成被并購方在權利和義務上的不對等，由于并購方對于被并購方實際情況的了解程度較低，盲目的干涉必然產生管理風險，雙方圍繞管理權問題的爭奪將放大這種管理風險，企業的正常發展，阻礙企業的業績增長，最終導致企業經營失敗，業績補償承諾也將無法實現。

（二）經營風險

被并購方為了實現業績補償承諾約定的業績條件，往往會不顧一切沖擊業績指標，這樣的做法使企業無法進行長遠的戰略規劃，錯失戰略機遇，最終喪失原有的竟爭優勢，從而對并購雙方都造成損失。在業績承諾協議中涉及到承諾事項，往往需要進行量化，量化的指標通常為企業相關的財務指標，一般而言如果被并購方達到了約定業績則無需進行補償，從而獲取高溢價；但一旦沒有達到相應的指標要求就必須要進行補償。在盈余壓力下，被并購方往往會選擇短期獲利的經營方式，忽視那些能為企業帶來長遠利益但收益較慢的產品創新、技術升級、人才儲備等經營活動，從而背離了企業成長發展的宗旨，為企業今后的正常經營留下隱患。

（三）估值風險

業績補償協議在理論上講，其最終目的是為了“雙贏”，但在實務中，有了業績補償協議，反倒會促使被并購方的估值采取高溢價，由此給并購方帶來潛在的風險，再加之并購估值包含了相當的主觀因素，因此估價存在普遍溢價現象，完全背離了并購正常的市場原則，為并購方帶來估值風險。

（四）法律風險

業績補償承諾需要簽署相關的協議，協議自然無法規避各種法律糾紛，鑒于我國業績補償承諾方面相關的法律制度建設以及存在的漏洞，由此帶來的風險也需要加以考慮。尤其在業績補償承諾協議的簽訂條件、規范、相關條款、責權力劃分、監督懲罰等方面需要進行清晰的表述。但現實是，我國企業在這一方面還需要完善，尤其是中小企業，協議的不規范往往會為企業帶來潛在的訴訟風險，進而影響并購雙方的發展。

三、結論和建議

隨著并購重組在我國的迅速發展，業績補償承諾面臨越來越多復雜的風險，這要求企業在參與并購的過程中，需要提高風險意識，在經營、估價、法律、治理等方面應重點考慮，要站在長期的角度去看待問題，確保并購業績補償協議機制能夠順利發揮作用，使雙方在并購行動中獲得“雙贏”。

圖片新聞

10月17日，在國家“扶貧日”到來之際，為繼承和發揚中華民族扶貧濟困的優良傳統，將駐村幫扶工作做得更實，芮城縣財政局組織廣大干部職工開展捐款捐物愛心活動，共計捐款1725元、衣物300余件，所捐款物用于幫扶的陽城鎮北里村貧困戶。

芮城縣財政局/供稿