新三板公司回購股份卡在哪？

泰奇

本來，掛牌公司回購股份只需向股轉公司申請備案，所謂備案，就是存檔備查，是相對于“審批”的一個概念，行為人有義務讓行政機關或有關機構知道某項民事行為，但不需批準同意。但掛牌公司回購的實際操作流程，只有得到股轉公司對回購注銷的備案確認函，才能到中登公司開設回購專戶，備案確認函事實上成為前置審批文件，沒有它回購注銷的民事行為根本難以實施

在低迷市道中，掛牌公司從二級市場回購股份，是提升股權價值、維護股價穩定的一個重要手段，然而目前新三板掛牌公司回購制度卻相對空白，應該盡快完善相關制度，為掛牌公司回購提供可靠遵循。

去年底股轉公司發布《關于掛牌公司股份回購業務通知》，規定有兩種情況公司可辦理股票回購注銷業務：一是發行股票購買資產后，標的資產未完成業績承諾，掛牌公司根據股份認購協議回購交易對手方所持股份進行注銷；二是向激勵對象發行股票后，因發生激勵對象離職、考核未達標等特定情形，掛牌公司回購激勵對象所持股份進行注銷。其中也規定，掛牌公司采用要約回購、二級市場回購方式回購股份或者回購股份用于股權激勵的，另行規定；而這些類型的回購卻正是市場關注焦點。

之所以還沒有敞開掛牌企業二級市場回購渠道，或是因為新三板此前多是一對一、點對點等協議轉讓方式，市面價格缺乏公允性，由此很可能出現利益輸送可能。不過，目前新三板已經有不連續競價交易方式，未來甚至可能推出連續競價交易，那么市場價格發現功能更趨完善，以此為基礎，掛牌公司從二級市場回購就更為公平公正、利益輸送的可能性就大為降低。

新三板應借鑒A股市場2005年《上市公司回購公眾股份管理辦法》、2008年《關于上市公司以集中競價交易方式回購股份的補充規定》，以及最近證監會等提出修改《公司法》第142條股份回購有關規定的建議，制訂掛牌企業回購股份的系統性規定。回購的情形，可包括掛牌企業回購股份直接注銷、用于股權激勵、為維護公司信用及股東權益等情形。事實上，《公司法》第142條規定，若股份公司是為減少公司注冊資本、將股份獎勵給本公司職工等情形，是允許回購的；掛牌公司是相對更為規范的股份公司，理應擁有《公司法》賦予的基本權利。

至于掛牌公司回購價格，可規定不得為公司股票當日交易漲幅限制的價格，這有利于防止股價操縱。為防止利益輸送，回購的交易方式，應禁止通過盤后協議轉讓方式回購，通過做市交易進行回購則是可以的，但最好的回購方式，或許是以要約收購方式回購，要約收購針對所有股東，若應約股份太多、可按比例回購，所有股東都可獲得掛牌公司的公平回購機會。

另外，目前新三板掛牌公司回購股份的程序過于繁瑣，甚至存在一定管制。按《關于掛牌公司股份回購業務通知》，目前允許掛牌公司回購注銷的兩種情形，其操作流程是先由公司董事會、股東大會作出決議，然后向股轉公司申請股份回購注銷，股轉公司審查無誤后，出具“關于XX公司回購注銷本公司股票的函”，掛牌企業憑此函件前往中登公司開設回購專戶、用于回購。中證登《關于新三板登記結算業務實施細則》也規定：“掛牌公司辦理股份注銷等登記，應向全國股轉公司備案，經備案確認后向本公司提出申請……”

本來，掛牌公司回購股份只需向股轉公司申請備案，所謂備案，就是存檔備查，是相對于“審批”的一個概念，行為人有義務讓行政機關或有關機構知道某項民事行為，但不需批準同意。但掛牌公司回購的實際操作流程，只有得到股轉公司對回購注銷的備案確認函，才能到中登公司開設回購專戶，備案確認函事實上成為前置審批文件，沒有它回購注銷的民事行為根本難以實施。

上市公司回購其實也經歷過由審批到備案的歷程。2005年《上市公司回購公眾股份管理辦法》，規定上市公司以集中競價方式回購股份需得到證監會的無異議函方可實行，2008年《關于上市公司以集中競價交易方式回購股份的補充規定》則取消了以集中競價方式回購股份的行政許可，推行完全市場化操作方式，上市公司在股東大會作出決議以后，只需向證監會和交易所備案，便可同時公告上市公司回購報告書，不再需要等待監管部門審核。實際運作中，上市公司回購充分顯示了“備案”性質，從來沒有因為監管部門或交易所的限制約束、而導致上市公司回購難以推進。

建議股轉公司放松對掛牌公司回購股份的約束管制，只要將回購制度規定得比較細密，利益輸送、市場操縱、內幕交易等行為就很難伴生，掛牌企業回購股份，也理應比照A股市場、大膽推行完全市場化操作方式。