電商法下，代購何去何從

代購與走私的邊界在哪里

陳思（律師）

依據海關行政處罰條例的相關規定：“自用，指旅客或者收件人自用、饋贈親友而非為出售或者出租”，即饋贈親友可被視為“自用”。但是，在海關總署公告2010年第54號和海關總署公告2010年第43號中規定了攜帶在境外獲取的個人自用進境物品的限值要求，一般是人民幣5000元。換言之，如果攜帶入境的物品符合海關總署規定的限值及合理數量要求，可以免收稅款;但超過限值或者商品數量明顯不合理，在入境時就要主動向海關申報，按照法律規定繳納稅款。

海關法第82條規定，如果行為人違反海關法及有關法律、行政法規，逃避海關監管，偷逃應納稅款，運輸、攜帶、郵寄依法應當繳納稅款的物品進出境的，構成走私行為。但走私行為不一定入罪，什么時候會構成走私犯罪呢？

如果居民旅客攜帶入境的商品超過限值或合理數量但未主動申報，在被海關發現后即使均被認定為自用，此行為也屬于走私行為，海關可依法進行行政處罰，包括沒收代購物品、處以罰款等。因此，為親友代購時不能想當然地以為“不牟利”就是安全的。

按照刑法第153條以及最高法、最高檢關于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋第16條的規定，當行為人偷逃稅額在10萬元以上的或者一年內因走私被給予兩次行政處罰后又走私，此時就構成走私普通貨物、物品罪。也就是說，如果代購的物品價值高，所逃稅額超過了10萬元，或者代購被海關行政處罰的次數多了，就觸犯了刑法，構成走私罪。

或可終結海淘亂象

朱丹蓬（中國食品行業評論員）

嬰幼兒配方乳粉、保健食品是消費者海淘、代購的熱門食品。電子商務法的出臺對結束奶粉海淘亂象將起到強有力的作用。

從渠道上看，海外奶粉可以通過進口商、跨境電商、郵件代購、“人肉快遞”等多個途徑流入國內市場，再通過電商平臺、賣場、母嬰店等多種渠道流向消費者;從產品上看，同種商品有不同包裝版本，比如有歐標版、美標版、澳標版、海外國標版等。復雜的渠道和產品、龐大的數量，讓奶粉成為海淘食品中最難監管的品類之一。

在這個大背景下，電子商務法的出臺可謂恰逢其時。該法將從三個維度助推海淘行業的規范化發展：宏觀上，頂層設計思路明確，制定出臺了法律文本，使相關部門有法可依;微觀上，中國消費者的食品安全意識正在不斷增強，法律條文對“保障消費者的知情權和選擇權”作了明確規定，有利于強化消費者監督;電商平臺方面，法律對其合規發展有了明確的指引。政府部門和消費者的雙向監督，將倒逼終端平臺良性發展。

電商法第三十八條規定，對關系消費者生命健康的商品或者服務，電子商務平臺經營者對平臺內經營者的資質資格未盡到審核義務，或者對消費者未盡到安全保障義務，造成消費者損害的，依法承擔相應的責任。

條例的措辭明確，該條款針對的主要對象是如淘寶、京東這樣的電子商務平臺的經營者，要求電商平臺對在平臺內銷售關系消費者生命健康的商品的經營者要盡到審核義務，未盡到審核義務的要承擔相應責任。

這表示涉及生命健康的商品或服務時，平臺負有更高的監管責任，商品和服務的經營者在進入平臺的時候，平臺不僅需要主動審核其有沒有工商資質，還應當審查其從事相關行業經營的特種經營資質，比如食品經營許可證，如果沒有審核造成損害的，平臺要承擔責任。

免牌照的小規模交易主體也受監管

方超強（北京盈科（杭州）律師事務所律師）

電商法對于代購行業最大的影響便是持牌問題。長期以來，各類社交平臺和電商平臺上的代購如“游擊隊”般游走在法律邊緣，其經營活動的合法性很難考量，這也導致即便消費者購買到了假貨，也無法有效追責獲得賠償。

對此，電商法第十條規定：電子商務經營者應當依法辦理市場主體登記。個人銷售自產農副產品、家庭手工業產品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動和零星小額交易活動，以及依照法律、行政法規不需要進行登記的除外。

值得注意的是，“零星小額交易活動”中對于交易額的界定現在還是爭議問題，這也是部分代購認為自己無需辦理營業執照的依據。

偶爾出國幫親友代購點東西的確不需要持牌，但很多代購是以代購為主業來牟利的，客戶規模大、產值也很高，那就涉及服務、宣傳、廣告、稅收一系列都要合法化，這種情況下當然要去進行商事主體登記，登記后納入監管，其客戶的主體權益才能有更好的保障。

無需辦理營業執照的代購則要向平臺進行報備，接受更加透明的監督。未來不管你有無營業執照，消費者都能夠通過公示鑒別你是屬于持牌的還是屬于報備的。

除了代購，微信上龐大的微商群體因其經營活動的特殊性質，更應該申請營業執照并進行嚴格監管。相比于代購，微商們通常穩定地銷售特定商品，銷售量可觀，但產品未必是好的合格的產品，因此微商領域是產品質量、消費者權益侵權事件的高發區。我認為，對于微商，更應該從嚴把控，盡可能將其所有經營行為納入到監管中。

由此可見，大部分以代購、微商作為全職或是交易規模較大的電商經營者，均需依法辦理市場主體登記，部分可免辦牌照的小規模交易主體，也無法逃脫法律的嚴格監督。

電商法助力反逃稅

張智全（法律評論員）

電商法規定，電子商務經營者銷售商品或者提供服務應當依法出具紙質發票、電子發票等購貨憑證或服務單據。

一些私人跨境代購的商鋪為了證明自己的代購商品是真品，可謂絞盡腦汁。代購者為買家提供在境外代購、付款甚至包裹封裝、發寄的整套視頻資料，但唯一不提供的就是發票。在多數成規模的跨境進口電商平臺上，往往會在購物須知或者詳情頁里明確告知“跨境進口商品暫不能提供發票”。小規模跨境電商代購通常自稱能為賣家提供境外超市、店鋪的購物小票，但由于代購者同時為很多買家大宗代購，提供的小票往往是一張似是而非的包含多件物品的付款單照片。

即將實施的電商法對于跨境代購沒有“開具發票”的豁免選項。電商法要求電商經營者必須向消費者提供發票，并將此作為電商經營者應當承擔的法律剛性義務，其初衷是為營造公平的電商競爭環境。同時，這一法律剛性義務所包含的衍生價值和派生功能，可以和反逃稅形成良好的契合。尤其是在當前不少電商經營者將不提供發票作為主要避稅形式、導致電子商務稅收大量流失的語境下，電商法對于發票的規定在客觀上起到了堵塞稅收漏洞的積極作用，既有助于找準反逃稅的切入點，也有助于提高反逃稅工作的效率。