重構(gòu)·博弈·新挑戰(zhàn)
——?jiǎng)趧?dòng)合同法十周年記

文 | 本刊記者 文君

從2008年到2018年，作為中國法治建設(shè)里程碑之一的《勞動(dòng)合同法》，走過10個(gè)年頭。10年間，圍繞它的出臺(tái)和修改，屢現(xiàn)輿論之爭(zhēng)。

10年前，依靠人口紅利，中國經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展。與此同時(shí)，企業(yè)過分依賴于廉價(jià)勞動(dòng)力，強(qiáng)資本、弱勞動(dòng)的不平等博弈格局的存在，使得勞資矛盾問題日益凸顯。2008年，被認(rèn)為“過于保護(hù)勞動(dòng)者利益，導(dǎo)致資方用人成本無限提升”的《勞動(dòng)合同法》，在世界經(jīng)濟(jì)危機(jī)的背景之下甫一出臺(tái)，就如烈火烹油，迅速引發(fā)來自資本的輿論“圍剿”。

10年后，中國社會(huì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和法治建設(shè)有了長足進(jìn)步。但是，修改《勞動(dòng)合同法》中有關(guān)靈活用工的條款呼聲，依然此起彼伏。

10年來，圍繞這部法律，無論是立法、司法、學(xué)術(shù)和實(shí)務(wù)部門，還是用人單位和勞動(dòng)者，都在自己的立場(chǎng)上表達(dá)著利益要求和期待。

就在今年全國兩會(huì)前夕，全國人大常委會(huì)法工委有關(guān)負(fù)責(zé)人在接受媒體采訪時(shí)表示，“目前對(duì)勞動(dòng)合同法進(jìn)行修改的條件還不具備，時(shí)機(jī)也不成熟”。修改《勞動(dòng)合同法》的又一波輿論得以平息。

勞動(dòng)關(guān)系，重構(gòu)格局

中國改革開放以后的經(jīng)濟(jì)高速增長，人口紅利是一個(gè)重要引擎。與此同時(shí)，中國社會(huì)的勞動(dòng)關(guān)系在市場(chǎng)化進(jìn)程中持續(xù)衍化。

2007年，時(shí)任全國總工會(huì)民主管理部部長郭軍表示，中國的勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)歷了三個(gè)階段的變化。1976年到1986年是行政化階段，勞動(dòng)關(guān)系實(shí)質(zhì)上是勞動(dòng)者與國家之間的行政關(guān)系，較少發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議；1986年到1996年是市場(chǎng)化過渡階段，開始出現(xiàn)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件；1996年開始進(jìn)入市場(chǎng)化階段，市場(chǎng)通過法律手段自行調(diào)節(jié)和規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系。

伴隨著勞動(dòng)關(guān)系的市場(chǎng)化，企業(yè)占據(jù)強(qiáng)勢(shì)地位，勞動(dòng)者陷入弱勢(shì)狀態(tài)，由此帶來一系列的問題。

原本作為人口紅利主體的勞動(dòng)者，逐漸成為推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要素或者工具，更多的人口紅利歸于企業(yè)和地方政府。在沿海地區(qū)，農(nóng)民工的工資十幾年不漲，大學(xué)畢業(yè)生的預(yù)期月薪屢創(chuàng)新低，人均收入增長速度追不上GDP。在一些非公有制企業(yè)，資方肆意延長勞動(dòng)時(shí)間，提高勞動(dòng)強(qiáng)度，拖欠工資屢見不鮮。

來自人力資源和社會(huì)保障部的統(tǒng)計(jì)數(shù)字顯示，1995年至2006年的12年間，勞動(dòng)爭(zhēng)議案件數(shù)量增加13.5倍，其中，集體勞動(dòng)爭(zhēng)議案件數(shù)量增加5.4倍。

2005年，全國人大常委會(huì)組織進(jìn)行的全國勞動(dòng)法執(zhí)法檢查顯示，中小型企業(yè)和非公有制企業(yè)的勞動(dòng)合同簽訂率不到20%，個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的簽訂率更低；60%以上的用人單位與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同是短期合同，大多是一年一簽，有的甚至一年幾簽。

沿海地區(qū)的民工工資由于十幾年不漲，已經(jīng)對(duì)民工們失去吸引力。從2004年開始，一場(chǎng)始料不及的“民工荒”在珠三角等地區(qū)蔓延，很多企業(yè)因?yàn)檎也坏絼诠ざ鵁o法開工。

2007年5月，“山西黑磚窯事件”震驚全國。黑磚窯主、包工頭等人為謀取私利，采用雇用看守等方法，剝奪他人人身自由、強(qiáng)迫勞動(dòng)。

……

這些現(xiàn)象表明，人口紅利背后是愈發(fā)畸形的勞動(dòng)關(guān)系。

有評(píng)論指出，“中國制造”憑借物美價(jià)廉占據(jù)全球市場(chǎng)，比較優(yōu)勢(shì)就是充沛的廉價(jià)勞動(dòng)力。但是，由于勞動(dòng)力成本被人為壓低，相當(dāng)于通過國家政策對(duì)企業(yè)進(jìn)行變相補(bǔ)貼，長遠(yuǎn)來看只會(huì)削弱企業(yè)自身的競(jìng)爭(zhēng)力。

上海財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授王全興及時(shí)發(fā)出警告說，勞動(dòng)者工資收入增長緩慢、勞動(dòng)關(guān)系不穩(wěn)定，已經(jīng)成為阻礙中國經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展的障礙，容易導(dǎo)致整個(gè)經(jīng)濟(jì)陷入內(nèi)需不足——依賴出口——低價(jià)競(jìng)銷——利潤低下——?jiǎng)趧?dòng)收入增長緩慢——內(nèi)需不足的惡性循環(huán)。打破這一惡性循環(huán)的關(guān)鍵點(diǎn)，就在于加大保護(hù)勞動(dòng)者利益的法律力度，提高勞動(dòng)者收入，最終增加社會(huì)目標(biāo)與經(jīng)濟(jì)目標(biāo)之間的相融度。

毫無疑問，低勞動(dòng)力成本時(shí)代難以維持，更加公平的勞動(dòng)立法呼之欲出。

歷時(shí)兩年，四易其稿

從2004年開始，原勞動(dòng)保障部牽頭啟動(dòng)《勞動(dòng)合同法》的起草工作。

此時(shí)，作為《勞動(dòng)合同法》的母法，《勞動(dòng)法》頒布整10年。10年間，中國的經(jīng)濟(jì)體制、企業(yè)形式和勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生重大變化，勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛大幅增加，勞動(dòng)合同問題成為眾多勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的核心。

2006年3月20日，《勞動(dòng)合同法》（草案）公開征求公眾意見。短短一個(gè)月間，19萬條意見蜂擁而來，其中60%的意見出自勞動(dòng)者，這在中國立法史上前所未有。可以作為對(duì)照的是，同期公開征求的《物權(quán)法》（草案），最終收到的意見只有1萬多條。

2007年5月，《勞動(dòng)合同法》的文本進(jìn)入第四稿修改。就在此時(shí)，山西“黑磚窯”問題被媒體曝光，舉世震動(dòng)，讓《勞動(dòng)合同法》的出臺(tái)突然加速。

2007年6月29日，第十屆全國人大常委會(huì)第28次會(huì)議上，《勞動(dòng)合同法》被提交會(huì)議表決，145票贊成，0票反對(duì)，1人未按表決器。這部事關(guān)億萬勞動(dòng)者和所有企業(yè)的法律，終獲高票通過。

正是通過對(duì)勞動(dòng)合同制度的修改，《勞動(dòng)合同法》讓《勞動(dòng)法》領(lǐng)銜主導(dǎo)的中國勞動(dòng)法規(guī)體系得到了進(jìn)一步完善。

第一，旨在有針對(duì)性地解決了原有勞動(dòng)合同制度存在的主要問題。比如，一些用人單位不依法訂立書面勞動(dòng)合同，濫用試用期和勞務(wù)派遣，限制勞動(dòng)者的擇業(yè)自由和勞動(dòng)力的合理流動(dòng)等。《勞動(dòng)合同法》加重了用人單位不訂立勞動(dòng)合同的法律責(zé)任，對(duì)勞務(wù)派遣進(jìn)行了規(guī)范，并加大了對(duì)試用期勞動(dòng)者的保護(hù)力度。

2007年6月22日，曾被騙到山西洪洞縣當(dāng)“黑窯工”的湖北棗陽太平鎮(zhèn)村民水道宇在3個(gè)月間，被工頭無故打過2次，右肩被打傷

第二，促進(jìn)了勞動(dòng)者的就業(yè)穩(wěn)定。針對(duì)一些用人單位為規(guī)避法定義務(wù)，不愿與勞動(dòng)者簽訂長期合同，導(dǎo)致勞動(dòng)合同短期化的現(xiàn)象，《勞動(dòng)合同法》在用人單位與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同方面提出了更高的要求。

第三，根據(jù)實(shí)際需要增加了維護(hù)用人單位合法權(quán)益的內(nèi)容。比如，規(guī)定競(jìng)業(yè)限制制度，放寬用人單位依法解除勞動(dòng)合同的條件，因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化時(shí)，企業(yè)可以依法裁減人員。

2008年1月1日，《勞動(dòng)合同法》正式頒布實(shí)施，億萬勞動(dòng)者多擁有了一把權(quán)益“保護(hù)傘”，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系有了新動(dòng)力。

新勞動(dòng)法引發(fā)爭(zhēng)議

然而，從《勞動(dòng)合同法》起草開始，這部8章98條的法律就牽動(dòng)了不同利益階層的神經(jīng)，立場(chǎng)截然不同的爭(zhēng)論從來沒有平息。

《勞動(dòng)合同法》實(shí)施尚未百日，廣東玖龍紙業(yè)有限公司董事長張茵在出席全國政協(xié)會(huì)議時(shí)，以全國政協(xié)委員身份提出繼續(xù)完善《勞動(dòng)合同法》的提案，使得有關(guān)《勞動(dòng)合同法》的爭(zhēng)議成為當(dāng)年全國“兩會(huì)”的焦點(diǎn)話題。

張茵提出：“簽訂無限期合同，不但對(duì)企業(yè)而言非常難操作，而且對(duì)勞方也不是件好事。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，這種大鍋飯的勞動(dòng)條例是要不得的。”

事實(shí)上，早在《勞動(dòng)合同法》起草階段，包括中國歐盟商會(huì)、北京和上海的美國商會(huì)、廣州的外商投資商會(huì)在內(nèi)，一些外資企業(yè)在華代表機(jī)構(gòu)就公開表示反對(duì)。他們認(rèn)為，如果實(shí)施過分強(qiáng)調(diào)保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的法律，會(huì)增加勞動(dòng)成本，將對(duì)中國的投資環(huán)境造成消極的影響。

在這一波反對(duì)的聲浪中，上海跨國企業(yè)人力資源協(xié)會(huì)宣稱“如果實(shí)施這樣的法律，我們將撤資”；華為公司7000余名工作滿8年的老員工，則被“鼓勵(lì)”在2008年元旦之前辦理主動(dòng)辭職手續(xù)，競(jìng)聘后再與公司簽訂1-3年的勞動(dòng)合同。

對(duì)這些企業(yè)而言，付錢勸退的做法比未來守法便宜很多。站在資方立場(chǎng)的專家學(xué)者們甚至警告說，華為打響的是企業(yè)反擊《勞動(dòng)合同法》的第一槍，如果法律不作調(diào)整，將會(huì)有大量的企業(yè)緊隨其后。

一場(chǎng)大規(guī)模的企業(yè)反擊《勞動(dòng)合同法》的風(fēng)浪即將襲來，政府的態(tài)度變得超級(jí)敏感。

2008年3月9日，十一屆全國人大一次會(huì)議舉行記者招待會(huì)。時(shí)任勞動(dòng)和社會(huì)保障部部長田成平、副部長孫寶樹接受中外媒體采訪，公開回復(fù)由張茵提案引發(fā)的關(guān)于《勞動(dòng)合同法》要不要修改的問題。

孫寶樹稱，《勞動(dòng)合同法》頒布以來，廣大職工非常擁護(hù)，大多數(shù)企業(yè)認(rèn)真貫徹實(shí)施。目前，這部法律實(shí)施不足三個(gè)月，不是修改的問題，而是要認(rèn)真貫徹實(shí)施的問題。

一錘定音，這一波反對(duì)《勞動(dòng)合同法》的聲浪驟然退去。

實(shí)施五年，首次修訂

但被廣大勞動(dòng)者寄以期待的《勞動(dòng)合同法》，仍然留下了一個(gè)問題：“同工不同酬”的勞務(wù)派遣工。

有全國人大代表曾做過調(diào)查，勞務(wù)派遣工與正式工收入差距少則30%，多則達(dá)四五倍。正式工有年終獎(jiǎng)、住房補(bǔ)貼等福利津貼，而勞務(wù)派遣工往往沒有。他們一般干最苦的活兒，工作量大，為企業(yè)發(fā)展做出了最直接的貢獻(xiàn)，但在待遇方面卻淪為“二等”員工，面臨保障少、維權(quán)難等困境。

鑒于此，對(duì)于這部從誕生一開始就伴隨著關(guān)注和爭(zhēng)議的法律來說，《勞動(dòng)合同法》在僅僅實(shí)施五年后，就迎來了第一次修改。

“嚴(yán)格規(guī)范勞務(wù)派遣用工，不能把勞務(wù)派遣變成用工主渠道”，成為這次修訂的重點(diǎn)。

2013年7月1日，修訂后的《勞動(dòng)合同法》正式開始實(shí)施。

修訂后的《勞動(dòng)合同法》第六十六條明確規(guī)定；“勞動(dòng)合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。”

依照這一原則，《勞動(dòng)合同法》對(duì)臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位做出明確界定，規(guī)定用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，超過其用工總量規(guī)定的具體比例應(yīng)由國務(wù)院勞動(dòng)行政部門規(guī)定。

盡管2008年實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞務(wù)派遣做出多種限制性規(guī)定，包括嚴(yán)格勞務(wù)派遣市場(chǎng)的準(zhǔn)入條件和限制勞務(wù)派遣的適用崗位，甚至具體規(guī)定了勞務(wù)派遣監(jiān)管和連帶賠償制度，但是，勞務(wù)派遣被濫用的現(xiàn)象依然越來越多。

鑒于這種情況，2012年，《勞動(dòng)合同法修正案》（草案）向全社會(huì)公開征求意見，一個(gè)月內(nèi)征集意見超過55萬條，再次刷新了中國立法歷史上法案公開征求意見的最高紀(jì)錄。

作為一種靈活的用工方式，勞務(wù)派遣在世界范圍普遍存在，卻只是拾遺補(bǔ)缺的補(bǔ)充用工形式，派遣工占從業(yè)人員的比例從未超過5%。但在中國，勞務(wù)派遣早已超越“臨時(shí)性、輔助性、替代性”的范圍，每年以驚人的速度增長。以煤炭行業(yè)為例，派遣工一度占到80%，電信行業(yè)也一度占到40%以上。

派遣工在企業(yè)的體制之外，實(shí)際上被視為“劣等勞動(dòng)者”，身份和處境比原來的臨時(shí)工更糟。全國人大財(cái)經(jīng)委副主任委員烏日?qǐng)D認(rèn)為，很多用工單位以此規(guī)避勞動(dòng)合同法出臺(tái)以后帶來的用工成本的提高。

另一方面，勞務(wù)派遣的負(fù)面效應(yīng)開始顯現(xiàn)。有關(guān)調(diào)研顯示，由于同工不同酬，福利待遇差，勞務(wù)派遣工在企業(yè)的權(quán)益保障被邊緣化，發(fā)展空間小，加劇了勞動(dòng)者的就業(yè)不穩(wěn)定性和危機(jī)感，導(dǎo)致勞動(dòng)糾紛多發(fā)頻發(fā)和社會(huì)保險(xiǎn)基金收支失衡，限制勞動(dòng)者技能素質(zhì)提升，直接制約產(chǎn)業(yè)升級(jí)，影響勞動(dòng)關(guān)系和諧穩(wěn)定。

正是在這個(gè)意義上，全國人大常委會(huì)修改《勞動(dòng)合同法》，“使勞務(wù)派遣回歸其作為勞動(dòng)用工補(bǔ)充形式的定位，把派遣用工數(shù)量控制在合理范圍內(nèi)”，有著重大的現(xiàn)實(shí)意義。

勞資博弈，仍在繼續(xù)

又一個(gè)五年之后，再度修訂《勞動(dòng)合同法》的聲浪又一次出現(xiàn)。

《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)是否過度？

《勞動(dòng)合同法》是否是企業(yè)利潤下滑、經(jīng)濟(jì)衰退的主要原因之一？

簽訂無固定期限合同對(duì)大中小企業(yè)采取一刀切的做法是否合適？

……

在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)的當(dāng)下，伴隨著企業(yè)成本上升和利潤下降，企業(yè)經(jīng)營者對(duì)于《勞動(dòng)合同法》的質(zhì)疑更加激烈，甚至得到一些政府官員的呼應(yīng)。

2015年4月24日，時(shí)任財(cái)政部部長樓繼偉在清華大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院演講時(shí)，首次批評(píng)《勞動(dòng)合同法》，指出它的弊端主要在于降低了勞動(dòng)力市場(chǎng)的流動(dòng)性和靈活性。此后，他連續(xù)發(fā)聲，提出“現(xiàn)行勞動(dòng)合同法對(duì)于企業(yè)保護(hù)十分不足，降低了中國勞動(dòng)力市場(chǎng)靈活性，最終損害的將是勞動(dòng)者的利益。”

2016年2月，國務(wù)院新聞辦公室就就業(yè)和社會(huì)保障問題舉行發(fā)布會(huì)，人力資源和社會(huì)保障部負(fù)責(zé)人公開表示，《勞動(dòng)合同法》在實(shí)施的過程中也反映出一些問題，主要集中在兩個(gè)方面：第一，勞動(dòng)力市場(chǎng)的靈活性不夠，導(dǎo)致生產(chǎn)率偏低。第二，企業(yè)用工成本比較高。

這一輪激烈而密集的爭(zhēng)議，在立法層面亦有顯現(xiàn)。

2017年10月31日，全國人民代表大會(huì)財(cái)政經(jīng)濟(jì)委員會(huì)提交的《關(guān)于第十二屆全國人民代表大會(huì)第五次會(huì)議主席團(tuán)交付審議的代表提出的議案審議結(jié)果的報(bào)告》透露，關(guān)于修改《勞動(dòng)合同法》的議案有10件，關(guān)于修改《勞動(dòng)法》的議案有3件，勞動(dòng)合同法修改爭(zhēng)取列入十三屆全國人大常委會(huì)立法計(jì)劃。

但是，2018年3月11日，十三屆全國人大一次會(huì)議聽取全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)工作報(bào)告。張德江委員長在談到今后一年的立法工作時(shí)，并未提及《勞動(dòng)合同法》的修改。

“修改法律還是要慎重。”全國人大常委會(huì)法工委社會(huì)法室主任郭林茂在2018年全國兩會(huì)前夕表示，“應(yīng)當(dāng)充分肯定《勞動(dòng)合同法》對(duì)維護(hù)和諧勞動(dòng)關(guān)系的作用，它關(guān)系到億萬勞動(dòng)者的切身利益。”

針對(duì)認(rèn)為《勞動(dòng)合同法》使得企業(yè)負(fù)擔(dān)過重的質(zhì)疑，郭林茂堅(jiān)稱企業(yè)負(fù)擔(dān)過重是多方面原因造成的，僅僅歸結(jié)到勞動(dòng)用工方面是“不全面的”。

“有人說，近幾年勞動(dòng)者工資增長率超過了經(jīng)濟(jì)增長率，如果只看最近三五年確實(shí)可以得出這個(gè)結(jié)論，但如果再往前推，經(jīng)濟(jì)增長率遠(yuǎn)高于工資增長率。這幾年的工資增長率高一點(diǎn)，也可能是作為補(bǔ)償性的高增長。” 西南政法大學(xué)副教授熊暉提出，不能簡(jiǎn)單地認(rèn)為《勞動(dòng)合同法》是導(dǎo)致企業(yè)用人成本增加的主要原因。從《勞動(dòng)合同法》的立法目的來看，是保護(hù)弱勢(shì)勞動(dòng)者的利益，其背景是資強(qiáng)勞弱，強(qiáng)調(diào)勞動(dòng)者的勞動(dòng)是從屬性的勞動(dòng)，勞動(dòng)者不能自己決定勞動(dòng)行為，因此，對(duì)勞動(dòng)者予以保護(hù)是不應(yīng)被質(zhì)疑的。

法工委國家法室副主任童衛(wèi)東則認(rèn)為，2010年以后我國16～59歲的勞動(dòng)力人口持續(xù)下降，每年持續(xù)下降300多萬，勞動(dòng)力的供求關(guān)系發(fā)生根本轉(zhuǎn)變，房價(jià)等各個(gè)方面的生活成本增加，都會(huì)導(dǎo)致勞動(dòng)成本上升。

針對(duì)認(rèn)為《勞動(dòng)合同法》使得用工不靈活的質(zhì)疑，郭林茂明確提出，“不把用人單位的權(quán)力適當(dāng)?shù)姆糯螅褪怯霉げ混`活，解聘人方便就是靈活，這種考慮是片面的。有關(guān)部門跟工會(huì)之間相互看法不一致，國務(wù)院有關(guān)部門正在研究”。

此外，也有學(xué)者提出，現(xiàn)行《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞動(dòng)者權(quán)益的適度傾斜，在資強(qiáng)勞弱的國情下是必要的。在國外，人們失業(yè)后可以通過社會(huì)保障系統(tǒng)獲得一大筆救濟(jì)金，但目前中國還做不到，人們擔(dān)心失去工作后將面臨生存問題。中國的社會(huì)保障體系仍不夠完善，所以我們更多地強(qiáng)化就業(yè)保護(hù)。

郭林茂說：“既然問題沒有弄清楚，各方的利益沒有協(xié)調(diào)好，所以現(xiàn)在對(duì)勞動(dòng)合同法進(jìn)行修改的條件還不具備，時(shí)機(jī)也不成熟。”

盡管修訂問題塵埃暫落，但《勞動(dòng)合同法》對(duì)于中國勞動(dòng)力市場(chǎng)和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的影響依然廣受關(guān)注。

在已經(jīng)開啟的新一個(gè)10年的歷程里，回答新的問題，迎接新的挑戰(zhàn)，《勞動(dòng)合同法》的使命仍在繼續(xù)。

2007年7月16日，中共山西省紀(jì)律檢查委員會(huì)、山西省監(jiān)察委員會(huì)在太原舉行新聞發(fā)布會(huì)，通報(bào)山西黑磚窯事件處理情況