淺議獨立董事的行為界限

安壽輝

獨立董事 行為界限 特殊職權

引言

獨立董事是指獨立于公司股東且不在公司中內部任職，并與公司或公司經營管理者沒有重要的業(yè)務聯(lián)系或專業(yè)聯(lián)系，并對公司事務做出獨立判斷的董事。中國證監(jiān)會在《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中指出：“上市公司獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。”獨立董事制度是西方社會的舶來品，其創(chuàng)建的目的是完善公司治理結構并強化董事會的監(jiān)督權。我國在2001年正式將其引入，但直到今日我國獨立董事制度在執(zhí)行過程中經常出現(xiàn)一定問題，因此對我國獨立董事進行合理職責定位是很有必要的，這樣才可以保證我國獨立董事制度可以正常運轉。獨立董事的行為界限分為一般權力、特殊權力和相關的法律責任。

獨立董事的一般職權

獨立董事的一般職權分為以下幾種：

（1）獨立董事在上市公司擁有與其他董事相同的知情權。獨立董事有著了解上市公司董事會決策的權力。上市公司由董事會決策的項目說明書也必須要提前交給獨立董事查閱，如果1名獨立董事認為決策不合適，那么可以要求得到補充通知。若有2名以上獨立董事認為決策不合適，可以集體以書面報告的形式向董事會提出該項目應延期開展，董事會要接受其意見。同時董事會提供給獨立董事的項目說明書，董事會和獨立董事至少要保留5年以上；

（2）獨立董事在上市公司要具備可以正常行使職責的工作條件，公司董事會秘書要積極配合獨立董事開展工作，例如項目情況介紹或提供項目資料等工作董事會秘書都需要配合獨立董事完成。其他像獨立董事發(fā)表公告意見、說明和提案等也需要董事會秘書盡快到證監(jiān)交易所處理好相關手續(xù)；

（3）上市公司相關人員在獨立董事履行職責時必須認真配合其工作，不可對其工作進行干擾，也不可隱瞞、拒絕或妨礙獨立董事開展工作。其中獨立董事在履行自身職責時或聘請中介機構時可能會產生的相關費用由上市公司報銷；

（4）獨立董事不能從上市公司控股股東或有利益來往的機構或人員獲得額外的、不可披露的經濟利益。但上市公司也需要支付一些津貼補助獨立董事，補助標準具體由董事會制定，并由股東大會確定，同時在公司年報中也要寫入獨立董事的補助情況。上市公司可以為獨立董事建立相應的責任保險制度，這樣可以減少其在開展工作時容易出現(xiàn)的風險和問題。

獨立董事的特殊職權

獨立董事除了應當享有法律法規(guī)賦予的一般職責外，還享有以下特殊職權：

（1）上市公司與其他公司發(fā)生重大關聯(lián)交易往來事先必須要得到獨立董事的同意，只有獨立董事同意進行交易后，公司才可以開展相關業(yè)務。獨立董事在對交易業(yè)務做出判斷時，可以聘請中介機構出具一份獨立的公司財務報告，以作為其判斷交易是否合適的依據(jù)；

（2）獨立董事還擁有提議召開董事會和向董事會提議召開股東臨時大會，及解聘公司會計師的職權。同時獨立董事還擁有可以在召開股東大會前向股東公開募集投票，及獨立聘任外部咨詢審計人員和機構的職權；

（3）此外獨立董事還擁有對以下事項在公司董事會和股東大會上發(fā)表獨立意見的職權：一是，公司高級管理人員和董事的薪酬待遇問題；二是，上市公司管理層或員工收購本公司的條件是否合適，及收購行為可能對公司造成的不良影響評判；三是，聘任或解雇公司高級管理人員；四是，上市公司股東、實際控制人或關聯(lián)公司同上市公司有超過公司最近審計凈資產值5%或總額超過3百萬元的借款或資金往來；此時獨立董事有發(fā)表獨立意見的職權；五是，提名或任免公司董事會成員；六是，獨立董事覺得可能會讓中小股東利益受損的事項；七是，公司管理制度確定的其他事項。

獨立董事的法律責任

獨立董事在公司決策中不但擁有職權，同時其還擔負著相應的法律責任，介紹如下：

（1）獨立董事對公司及全體股東有著勤勉和誠信的責任，獨立董事需要依照有關法律規(guī)定、公司章程和國家頒布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》所提出的相關要求，做好本職工作。獨立董事要從公司整體利益的角度出發(fā)，保證中小股東的合法利益免受侵害。獨立董事履行職責要避免受到公司實際控制人、公司股東或其他與公司有利益往來的單位和個人影響，要獨立自主的履行自身職責，為了確保獨立董事可以具備足夠的時間和精力來高效執(zhí)行自身職權，原則上其最多只能在五家上市公司兼職獨立董事，不能兼職過多；

（2）每家上市公司的董事會中應該至少要有三分之一的董事為獨立董事，獨立董事中還至少要有一名具備高級會計職稱或注冊會計師資格的會計專業(yè)人士。同時如果發(fā)生上市公司獨立董事達不到《公司法》規(guī)定人數(shù)時，公司要補足人數(shù)，新獨立董事在上任前必須要參加證監(jiān)會或其授權機構組織的培訓課程，培訓合格后方能正式上崗。

總結

綜上所述，本文集中研究了公司獨立董事在公司中相應的行為界限，獨立董事行使好自身職權可以很好地解決因公司股權過度分散導致的董事會監(jiān)督職能弱化和“經營者架空所有者”所出現(xiàn)的“內部控制人”問題，從而保證公司良好運轉。希望本文的研究可以更好的促進我國公司獨立董事制度更加完善，為我國企業(yè)市場化目標更好地開展做出貢獻。