關于我國證券市場監管失當的思考

蔣祥熙

【摘 要】改革開放四十年來，我國證券市場經歷了從無到有，從盲目發展到有序推進的過程。現如今證券市場的發展理念強調“放松管制，加強監管”，保障絕大多數投資者的合法權益不受侵害。然而證券市場在加速推進資本流動的同時，又為不法分子所利用。監管措施在面對不法分子層出不窮的反監察手段面前變的蒼白無力，然而證券市場的高風險性又必須要求執法者通過科技與制度的創新與之相抗衡。

【關鍵詞】證券市場；監管失當；制度建設

根據我國《證券法》第232條的規定應當承擔民事賠償責任和繳納罰款罰金，其財產不足以同時支付時，先承擔民事責任的賠償責任。從民事責任優先賠償原則中即可看出國家保障公民私權的理念在證券市場同樣適用。從證券市場建立之初，國家就強力介入市場監管，然而當監管失當出現時行政責任就會重于民事責任，使得原本應當承擔民事責任的肇事者得以隱藏。社會輿論不斷反映，證券市場監管失當并不是政府的不作為，而是政府沒有使真正的侵權者得到法律的制裁。現如今我國正處于證券市場發展的初期階段，更應當秉承一種謹慎的態度，在監管與市場發展之間尋求一種最佳的平衡點，用一種國際化的視角去探索出一條符合我國證券市場建設的道路。

一、證券市場監管失當的認定

股市是市場經濟發展的“晴雨表”，由于證券市場地位的獨特性為了維護市場經濟的平穩運行國家不斷強化對市場經濟的監管。證監會作為法定監管機構在面對證券交易異常時有著不可推卸的監管責任。可是交易所不作為，或者是明知有過錯而疏于監管，這就是一種監管的失當。例如在2013年光大烏龍指事件、余亞科技造假上市案件中只要交易所能夠證明自己在善意的執行法律或者自己的規則，在履行自律管理的公共職能，那么即便給被管理者造成了利益的損害，交易所及其管理人員也無需承擔違反契約約或是侵權的民事責任。[1]監管者利用制度設計產生的優勢掌握主動權，讓廣大中小散戶默默承擔資本代理所帶來的必然損失，這種現象與我國《證券法》的立法原則相違背，更加與我國社會主義的普惠共享制度相背離。

洛克在《政府論》中對政府形成的目的有過形象的描述，人們聯合起來形成國家并置身于政府的統治之中最大和最主要的目的是為了保護他們的私有財產和自然權利，政府如果不能按照社會的預期，依法履行經濟調節職能，有效維護市場秩序和社會利益，那么就必須承擔經濟法所規定的相應責任。[2]把這一思想延伸到證券市場中就可以理解為，當證券市場發生異常情況時，政府作為代理人應當使真正的侵權者受到懲罰，而受損者就應當獲得應有的補償。如果政府沒能形成這種機制就是市場監管的失當。

二、證券市場監管失當的主要因素及其影響

證券市場監管失當頻頻發生，主要原因有三點：（1）混業監管難度大（2）互聯網金融的涌入（3）國際資本的威脅。近些年隨著金融市場的不斷繁榮，金融衍生品的不斷增加。保險業、銀行業、證券業相互交織，單個主體之間很難區分。雖然《證券法》第161條規定：“國務院證券監督管理機構依法對證券市場實行監督管理，維護市場秩序，保障其合法運行。”證監會作為證券市場的監督主體，對證券市場的合規運行享有監管職能，可是保險、銀行、證券任一行業的波動都將會引起市場的連鎖反應。為了順應市場的轉變，我國金融監管也將由“分業監管”轉向“混業監管”。

（一）混業監管難度大

與分業監管不同，混業監管的要求更加嚴格，主要包括三個方面：（1）混業監管不僅要求不同監管部門之間要相互協調，同一監管機構內部不同職能部門之間也要建立信息互聯機制。（2）與監管機制相配套的商業銀行法、票據法、證券法、保險法、擔保法等一系列法律法規也需要做相應的調整，讓監管機構能夠做到有法可依。（3）混業監管并不是監管部門之間的相互融合，他更傾向于是一個綜合監管機構的雛形，如何在綜合監管與各自獨立部門之間進行權限的劃分又將是留給立法者與制度設計者的又一重大課題。

（二）互聯網金融的涌入

網絡銀行、移動支付、虛擬貨幣、互聯網金融已經涌入到我們的生活之中，證券市場作為普通民眾投資理財的一個重要場所，數字金融的應用給投資者帶來便利的同時也讓私人信息安全受到巨大的挑戰。雖然我國實行實名制認證的賬戶注冊制度，可是在證券投資的過程中難免會出現信息泄露違背投資者意圖的交易，除此之外交易所的網絡技術故障也容易給投資者帶來損失，如2005年東京證券交易所先后發生了“交易中斷事件”以及“J-COM大規模錯誤訂單事件”，2006年東京證券交易所再遭“活力門震蕩”事件，2010年美國華爾街發生了“閃電崩盤”事件，緊接著日本大阪證券交易所又曝出“德意志證券烏龍指事件”。[3]這些突發狀況給投資者帶來的損害不可避免，可是監管機構卻沒有給出相應的制度解決方案，讓投資者無法獲得應有的補償。

（三）國際資本的威脅

2001年12月11日我國正式成為WTO成員國，以一種更加開放的態度引入國際資本，加強同國際資本市場的聯系。為了能夠更好地和國際資本相融合，我國不斷強化基礎設施建設，豐富監管措施，強化自律。可是由于經濟體制的不同，不同國家的證券法律和刑事法律對信息披露、內幕交易犯罪的認定和處罰不同，如何協調這些法律沖突就成為今后的艱巨任務。[4]除此之外，國際資本具有趨利性、資金額較大、資金來源由于跨國流動更加難以審查，這些難題對于中國如何運用國際資本發展市場經濟來說都將是不可避免的。

代理人利用信息、資金、制度的優勢，在投資博弈中占據主導地位，利用法律的漏洞侵犯投資者的合法權益。我國2005年《證券法》第173條與最高人民法院《關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件若干規定》，軍隊中介機構虛假陳述規定了需承擔侵權責任。但是，立法對于侵權責任的連帶規則、過錯判斷依據等尚未提供明確的標準，對中介機構的問責也缺乏量化的約束。[5]不法分子利用“股市有風險，入市需謹慎”的心理外衣，在侵害中小股民資產后，堂而皇之的享受著不當得利。受到侵害的中小股民仍然沒有得到應有的賠償。與發達國家證券市場發展數百年相比，我國證券市場尚處于發展的初期階段，監管失當自然也就難以避免。可是中小股民渴望一種相對的公平，證券市場也需要一種相對公平的投資環境。

三、證券市場監管的發展趨勢

證券市場監管的責任主體在侵犯中小投資者的合法權益后，如何進行賠償一直是投資者關心的主要問題。現階段，國際證券市場也很少由于信息造假、虛假陳述、內幕交易等違法行為而對受害者以經濟補償，因此我國證券市場的監管還應從源頭做起，防微杜漸，強化監管，以防范此類違法行為為主要目的。

（一）強化職責明確的監管制度

制度化的建設一直是監管部門的核心工作內容，現行的監管制度過于強化行政監管責任弱化民事監管責任。這一現象的產生容易導致個體以行政監管為由，逃脫主要民事責任。尤其在以混業監管為主流發展趨勢下，行政職責模糊，行政措施簡略，可操作性不強，比如說市場監管，我們現在都是把一些現有的法律條文寫進去，而忽視了為什么要監管，怎么來監管，要用什么樣的體制去監管。為了保證制度的可操作性筆者認為可以同時聘請證券、保險、銀行等相關行業的法學專家作為制度的草擬者，同時聽取主要證券發行機構的意見與建議。政府再以一種第三者的身份協調各方利益，定時舉行聽證會進行意見的反饋。這種機制的產生不是制度創新的結束，因為其自身的糾錯性以及創造性，它更加能夠促進順應時代的新的監管機制的產生。

（二）強化互聯網證券業務的監管

互聯網證券業務的發展隨著移動支付的到來變得異常迅猛，投資者可以利用移動支付隨時隨地參與證券市場的操作。不可否認，移動支付給互聯網投資帶來了巨大的便捷，與此同時也帶來了信息泄露的危機。網絡安全的高復雜性加之證券投資的高風險性已經成為網絡證券市場監管不可逾越的一條鴻溝。技術的發展不可能一蹴而就，網絡證券市場的源頭還應以市場準入開始。無論是小微投資者，還是中小投資機構，甚至是證券發行商都應當建立起網絡誠信檔案，由證監會統一進行管理。立法部門應相應制定出監管法，讓證券監管機構的行為更加具有權威性。與其他法律相同，證券法的制定重在威懾力，讓違法者對違法行為不敢產生僥幸心理，還證券市場以公平。

（三）加強同國際證券監管機構的合作

證券市場發展區域已經超越了一國的界限，從2008年發生在美國的次貸危機直接導致世界經濟的發展進入了一個低谷期可以看出，世界范圍內，金融市場的監管需要聯合。

證券市場作為金融市場的重要組成部分，由于其獨特的高風險性，更加需要聯合監管。聯合監管的核心問題在于監管規則的統一，考慮到不同國家不同地區法律依據有所不同，可以參照國際世貿組織的建設經驗。首先由世界上主要國家率先倡導建立統一的證券監管聯合會，共同制定出基本的監管標準，在成員國之間試點成熟后在逐步向世界范圍內推廣。

證券的產生本身就是為了刺激實體經濟的發展，發揮經濟杠桿的效應融通資本，讓閑散的資本能夠得到充分的應用。然而違法者為了獲取額外紅利，利用法律的漏洞，侵犯投資者的合法權益，最終導致證券投資市場的混亂。為了實現中國特色社會主義平穩發展的目標，中國證監會有責任也有能力為證券市場的發展創造出一個應有的環境，也為證券市場監管失當承擔起應有的責任。

【參考文獻】

[1]顧功耘.證券交易異常情況處置的制度完善[J].中國法學，2012，（2）：131—145

[2]陳婉玲.經濟法責任的歸責原則[J].政法論壇，2010，28（6）：161—167

[3]劉遠.關于我國金融刑法立法模式的思考[J].法商研究，2006，（2）：35—41

[4]沈貴明，呂潔.我國上市公司信息披露制度監督功能之重構[J].企業經濟，2016，（7）：70—75

[5]劉佳.顧功耘：政府干預市場要法制化[J].檢察風云，2013，（8）：36—28