論股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)中“同等條件”的認(rèn)定

魏靜嫻

西北政法大學(xué)民商法學(xué)院，陜西 西安 710100

一、解讀《中華人民共和國(guó)公司法司法解釋四》第十八條

該條規(guī)定，“人民法院在判斷是否符合公司法第七十一條第三款及本規(guī)定所稱的‘同等條件’時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格、支付方式及期限等因素。”雖然新法規(guī)定了股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)中“同等條件”的考慮因素，但對(duì)于這些因素的具體確定方法及形成方法仍存在完善空間。

二、對(duì)股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)中“同等條件”的具體認(rèn)定

(一)轉(zhuǎn)讓股權(quán)價(jià)格

在股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的“同等條件”中，轉(zhuǎn)讓股權(quán)價(jià)格占據(jù)極其重要的地位。筆者認(rèn)為，應(yīng)該分為兩種情形認(rèn)定，第一種是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的一般價(jià)格條款，第二種是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的價(jià)格條款包含其他特殊因素。對(duì)于第一種，在實(shí)踐中可直接適用價(jià)格條款；至于第二種，判斷可折算因素時(shí)，“股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件既可包括財(cái)產(chǎn)性條件，也可包括人身性條件，由當(dāng)事人自由協(xié)商決定。一旦優(yōu)先權(quán)人主張股權(quán)優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，轉(zhuǎn)讓股東要求折算其他附加利益條件時(shí)，應(yīng)在合理性限度內(nèi)盡量尊重轉(zhuǎn)讓股東的意愿。”對(duì)價(jià)格條款中的特殊因素進(jìn)行折算時(shí)，應(yīng)先尊重當(dāng)事人意思自治，然后以行使權(quán)利時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格為準(zhǔn)，從而在一定程度上減少第三人與轉(zhuǎn)讓股東惡意串通的可能性。

(二)轉(zhuǎn)讓股權(quán)數(shù)量

“同等條件”按照法律文義來(lái)解釋當(dāng)然包括轉(zhuǎn)讓股權(quán)數(shù)量的同等。對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，其他股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)與股東的轉(zhuǎn)讓自由都應(yīng)得到滿足。因此，可分三種情況討論。第一，如果第三人只同意接受全部股權(quán)，其他股東則不能主張與第三人共同接受。第二，在不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格下，第三人可以同意與其他股東共同接受全部轉(zhuǎn)讓股權(quán)。第三，如果轉(zhuǎn)讓股東將股權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給多個(gè)非股東第三人，則其他股東可僅向其中之一的第三人主張優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

(三)支付方式和期限

為了公平起見(jiàn)，如果第三人可一次性付清全款，其他股東則不能要求分期付款；如果轉(zhuǎn)讓股東因信賴第三人而同意其分期付款，其他股東不能因此享有分期付款的權(quán)利，若其他股東進(jìn)行擔(dān)保則可以。

三、形成合理的“同等條件”的辦法

現(xiàn)行的“同等條件”的形成方法可被表達(dá)成，“優(yōu)先認(rèn)購(gòu)的概念不是指我先跟你談，而是你找第三方談，你談好以后，談妥的同等條件，我作為老股東決定是否接受這個(gè)條件?！边@樣的形成方法不僅效率低下，而且會(huì)使得三方中一方獲利時(shí)，其他兩方遭受損失，造成實(shí)質(zhì)上的不公平。因此，筆者認(rèn)為，可以適當(dāng)引入競(jìng)價(jià)機(jī)制來(lái)形成“同等條件”，并通過(guò)擔(dān)保機(jī)制加以保障。

(一)競(jìng)價(jià)機(jī)制

所謂“競(jìng)價(jià)機(jī)制”，就是讓其他股東與欲購(gòu)買(mǎi)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的第三人談判競(jìng)價(jià)來(lái)形成購(gòu)買(mǎi)價(jià)格。筆者認(rèn)為，轉(zhuǎn)讓股東在有轉(zhuǎn)讓意圖時(shí)就可通知其他股東，其他股東可向轉(zhuǎn)讓股東發(fā)出要約，在未有既定轉(zhuǎn)讓條件時(shí)，與非股東第三人、轉(zhuǎn)讓股東共同進(jìn)行談判，形成價(jià)格競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制。如果第三人在談判中提出高于其他股東的要約，其他股東則可以以第三人提出的要約與轉(zhuǎn)讓股東簽訂協(xié)議，若其他股東放棄，則第三人可與轉(zhuǎn)讓股東簽訂協(xié)議。

(二)擔(dān)保機(jī)制

第一，具體運(yùn)行：(1)如果第三人提出的要約，其他股東無(wú)法達(dá)到，則由其他股東提請(qǐng)法院或者其他有公信力的第三方機(jī)構(gòu)要求第三人就其要約提供相應(yīng)擔(dān)保，如果第三人不能提供擔(dān)保，則以其他股東能夠接受的要約為準(zhǔn)。相反，如果第三人能夠就該要約提供相應(yīng)擔(dān)保，則可以該要約為成立協(xié)議的購(gòu)買(mǎi)條件。(2)如果其他股東提出的要約，第三人無(wú)法達(dá)到，則轉(zhuǎn)讓股東有權(quán)要求其他股東就其要約提供相應(yīng)擔(dān)保，如果其他股東不能提供擔(dān)保，則以第三人能夠接受的要約為準(zhǔn)。第二，具體的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保形式：如果提出的要約價(jià)值不高，則應(yīng)以全額現(xiàn)金擔(dān)保，若價(jià)值較高，并采取的是長(zhǎng)期付款或者分期付款，則可提供部分現(xiàn)金擔(dān)保并出具有公信力的第三方機(jī)構(gòu)的擔(dān)保函等信用憑證。第三，處分擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的方法：如果是第三人最終與轉(zhuǎn)讓股東簽訂了轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議，則可以在簽訂后，要求法院或者其他有公信力的第三方機(jī)構(gòu)返還擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。如果是其他股東最終與轉(zhuǎn)讓股東簽訂了轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)則直接由轉(zhuǎn)讓股東取得以充抵股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)。如此雙重機(jī)制配合下，一方面，股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)人將更積極正確地行使權(quán)力，減少濫用優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的情形。另一方面，轉(zhuǎn)讓股東無(wú)需再承擔(dān)違約責(zé)任，其利益得到最大實(shí)現(xiàn)，第三人也無(wú)需再耗費(fèi)多余的成本。三者利益將得到妥善平衡。