訂立公司章程應“量體裁衣”

公司章程是公司自治的核心文件，被稱之為“公司的憲法”，在公司內(nèi)部治理過程中具有最高級效力。2014年3月施行的新《公司法》取消了除特殊規(guī)定外的最低注冊資本要求、出資期限要求、驗資要求等，轉(zhuǎn)交由公司章程規(guī)定，賦予了公司法人及股東高度的自治能力，公司法人人格變得更加獨立。因現(xiàn)行法律對公司自由、自治的倡導，學界傾向使用契約說來論述公司章程的性質(zhì)、邊界等理論。

契約精神要求公司章程應充分體現(xiàn)誠信、平等的基本原則，公司章程一旦制定必須嚴格遵守，調(diào)節(jié)不同股權(quán)股東的權(quán)利義務，實現(xiàn)股東權(quán)利義務的平等。現(xiàn)代商事活動中，中小型有限責任公司對訂立公司章程的重視程度不足，違背了契約精神理論。

一、公司章程對中小型有限責任公司治理的重要意義

公司作為私法主體應貫徹執(zhí)行自治原則，公司章程是實現(xiàn)公司自治的法律文件。有效的公司治理需要在法律框架下建立科學有效、個性突出、操作性強的公司章程。通過公司章程規(guī)范公司運營過程中的制衡、監(jiān)督、激勵、利益分配和公司組織機構(gòu)的設(shè)置、權(quán)責、議事與表決規(guī)范，最終實現(xiàn)公司法人自治。

拯救公司打破公司僵局。中小型企業(yè)股東之間糾紛頻發(fā)于公司經(jīng)營權(quán)、分紅、日常業(yè)務等領(lǐng)域，因為意見不合、意見分散難以形成公司決議等使得公司陷入僵局。如果能夠在公司章程中進行切合公司實際的具體規(guī)定，對打破公司僵局，維護經(jīng)濟實體的穩(wěn)定發(fā)展，平衡與保護股東利益等起到重要作用。

約束股東行為和規(guī)范管理人員職權(quán)、義務。公司章程本質(zhì)上就是公司股東之間的一種契約，具體表現(xiàn)為對股東參與、管理、監(jiān)kbd0zhlfcedOwa8HPBm7yA==督權(quán)限與程序的設(shè)置，對公司組成人員、管理機構(gòu)的設(shè)置等。

二、實踐中具體問題研究

（一）公司章程格式化

有限責任公司是人資兩型性質(zhì)的企業(yè)法人，設(shè)立和組織運營相對更加尊重股東意思自治。公司章程是根據(jù)契約精神，按照法律規(guī)定的基本范式訂立的反映股東合意、設(shè)定股東權(quán)利義務并規(guī)范公司管理的文件。從效力范圍上看，公司章程是內(nèi)部文件，不具有對外效力；為要式法律文件，即法律對其有具體的設(shè)立程序和內(nèi)容的規(guī)定，如《公司法》第二十五條明確規(guī)定了有限責任公司公司章程應當載明的事項；從具體內(nèi)容而言，公司章程主要圍繞股東權(quán)利義務和公司經(jīng)營兩個方面進行協(xié)定。

公司章程的訂立是成立公司的必經(jīng)程序和要件，而大多數(shù)中小型有限責任公司，因為本身具有較強的人合性，章程的制定普遍傾向于使用工商登記機關(guān)提供的樣式模板直接填空或者通過網(wǎng)絡查詢到的范文，略作修改就直接使用。這樣較為格式化的公司章程雖然使用便捷，并且不會遺漏法律規(guī)定基本內(nèi)容，但卻僵硬、格式化，既不能反映具體公司法人的特質(zhì)，亦不能迎合該公司經(jīng)營業(yè)務的特定性。

（二）具體內(nèi)容模糊

公司章程對公司、股東及高級管理人員均有約束力，應表達對公司利益最大化追求的合意。本質(zhì)上這種利益的追求包括股東利益、公司利益、股東和公司的利益平衡和共同利益三個層次，通過權(quán)力分配和風險承擔等具體事項的協(xié)商一致，達成利益追求合意的契約就是公司章程。僵硬或者格式化的文本，并不能清晰完整的表達上述契約內(nèi)容。

舉例說明：如新《公司法》中關(guān)于有限責任公司股東利潤分配突破了傳統(tǒng)按照實際繳納出資的比例分紅，允許全體股自行協(xié)商并寫入公司章程。從實踐上看，中小型有限責任公司可能采取的三種分配方案包括：1.自行約定分配比率，不按股權(quán)比例分配；2.固定利潤分配方案，依據(jù)企業(yè)盈利情況進行固定利潤分配；3.設(shè)置優(yōu)先分配股權(quán)等特殊形式，如優(yōu)先股收回投資后再按股權(quán)比例分紅。除此以外，法律賦予了公司股東更加寬闊的契約自由，具體形式可多樣化。按照僵硬、格式化的公司章程明顯不能在具體內(nèi)容上體現(xiàn)這樣的契約精神，存在界定不明等法律風險。

中小型有限責任公司的章程中關(guān)于公司日常經(jīng)營管理也是內(nèi)容模糊的重災區(qū)。基于其人合性的特征，中小型有限責任公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)并未分離，公司經(jīng)營一般交由持股比例最高的股東負責。按照《公司法》現(xiàn)行規(guī)定，中小型有限責任公司往往因為規(guī)模的問題，不設(shè)立董事會、監(jiān)事會機構(gòu)，從公司治理的角度可通過設(shè)立執(zhí)行董事、監(jiān)事，具體應由公司章程規(guī)定。因此大多數(shù)的中小型有限責任公司在設(shè)置之處，一般都會結(jié)合公司實際進行設(shè)置，但因為采用范本或者格式文本，缺乏應有的靈活性和規(guī)范性。雖然公司的監(jiān)督成本降低了，但所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)沒有得到分離，公司章程的規(guī)定較為框架或空泛，使得許多中小型有限責任公司不得不面臨公司財產(chǎn)和個人財產(chǎn)混同、內(nèi)部管理無序等問題。

為使中小型有限責任公司的治理更加規(guī)范有序，應該通過公司章程進行制度設(shè)計，合理合情合法安排公司機構(gòu)的設(shè)置和職權(quán)安排，提高治理效率的同時有效滿足其他股東參與公司治理的需求。

（三）缺乏針對性不能契合公司業(yè)務

在黨的領(lǐng)導下，我國的社會主義市場經(jīng)濟取得了長足的發(fā)展，黨和國家鼓勵、支持創(chuàng)新、新技術(shù)、高科技、環(huán)保等，建設(shè)現(xiàn)代化經(jīng)濟體系。中小型有限責任公司具有相對較強的人合性和靈活性，在地方經(jīng)濟實體中較為活躍，在大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新的政策引領(lǐng)下，也是眾多創(chuàng)業(yè)者選擇較多的企業(yè)規(guī)模和形式。

公司章程本義上應當體現(xiàn)公司法人的不同特質(zhì)，即使是同一經(jīng)營領(lǐng)域的不同公司，其公司章程也不一定完全相同，但現(xiàn)實中，股東對公司章程的重視程度不足，特別是一些中小型企業(yè)，公司章程“千人一面”毫無特色，既不能反映公司業(yè)務，亦不能凸顯因公司經(jīng)營項目不同而需要的治理不同。公司章程對規(guī)范公司經(jīng)營與業(yè)務開展的實際作用基本失效。

三、律師服務應介入公司章程的訂立

在法律規(guī)定下，投資人和廣大股東應該時刻認識到章程在公司治理過程中的重要地位和作用，法律規(guī)范在總體性原則和一般規(guī)則上進行規(guī)范和指引，適用于所有企業(yè)法人，但具體的章程更能反饋不同公司之間的差異，應當進行細化、具體化，實現(xiàn)公司的良性運營。

中小型有限責任公司在創(chuàng)設(shè)和訂立章程過程中，如果沒有聽取專業(yè)律師建議，不能改變對公司章程忽視或者格式化套用的現(xiàn)況，就會出現(xiàn)上述的各類問題，往往公司運轉(zhuǎn)失靈，甚至都不能進行注銷登記。聘請專業(yè)律師介入公司章程的訂立過程中來，為公司量身訂制符合發(fā)展實際，體現(xiàn)股東契約精神的章程，是廣大中小型有限責任公司創(chuàng)業(yè)者應當做出的正確決定之一。

從介入時間上看，律師的專業(yè)服務應當從公司的第一次正式的創(chuàng)設(shè)會議開始，包括未來每次章程的修改，即全程化參與。特別注意的是，從公司章程訂立的角度分析，律師服務的對象是擬成立的公司，而非股東自身，為維護公司及其他股東利益，不應混同。（作者單位為江西財經(jīng)大學現(xiàn)代經(jīng)濟管理學院）