“退休”時常見的幾種法律爭議

“退休”時常見的幾種法律爭議

文 律商聯訊特約撰稿 蘇文蔚

本文作者以自己的親身經歷以及業務經驗為基礎，闡述了關于“退休”的一些典型問題，如退休手續、退休年齡、檔案、社保、視同繳費年限等，法律政策規定、時代背景和普通人的退休煩惱和喜樂

想必這兩天大家的微信朋友圈都被一條與養老有關的新聞刷屏了——國務院11月18日發布了《劃轉部分國有資本充實社保基金實施方案》（以下簡稱《方案》），明確將以中央和地方國有企業為對象，劃轉企業國有股權的10%用于彌補因實施視同繳費年限政策形成的企業職工基本養老保險基金缺口，使全體人民共享國有企業發展成果，增進民生福祉，旨在建立更加公平、更可持續的養老保險制度。

近年來關于機關事業單位養老保養改革、關于延遲退休、關于養老保險基金缺口嚴重的話題一直霸占各種新聞媒體的版面，吸引著大眾（尤其是年過40歲者）的持續關注。生老病死，與每個人休戚相關，你我都必須面對。因為自己做勞動法業務，又加上年近退休，所以筆者對這方面的信息自然是分外留意。

根據統計，截至2016年底，我國65歲以上的老年人口占總人口比重已經達到10.8%，突破1.5億。人口老齡化加劇，基本養老保險基金支付壓力不斷加大。曾經有人預言，到2025年養老保險基金將無法支付退休人員的養老金。隨著《方案》出臺、試點和進一步在全國范圍內的實施，我想我們不必再為無錢養老困擾了，這是好事。可是想拿到退休金，絕不僅僅是養老保險基金有錢這么簡單。筆者去年有幸親自經歷了一次辦理退休的曲折，格外多了一份切身體會。

去年11月，有一天，秘書拿著幾張表格來找我：“所里接到社保的通知，您可以辦理退休了！”懵懂中感覺是喜從天降啊，我真的可以按50歲退休嗎？幸福來得有點突然。盡管一直期待著退休，可是這一天就這么不經意間來到眼前，真不知道是該感嘆時光飛逝人老去，還是該慶幸歲月靜好終得閑？

于是忍不住地開始規劃退休后讀書、追劇、滿世界游走的生活，滿心歡喜地開始按照要求準備各種文件資料。

我是1987年大學畢業后進入一個中央事業單位工作，五年后辭職做律師，檔案轉出進入人才中心，中間調動過幾個律師事務所，檔案在哪里，自己已經完全忘記，當初的存檔三方協議也杳無蹤跡了。在各人才中心幾經周轉，終于尋得并借出。然后開始填寫各種表格、資料并拷貝U盤。待所有資料準備齊全，遞交到社保部門，卻無情被拒。原因很簡單，雖然社保系統中我的身份是“工人”，但鑒于我執業律師的身份，必須執行干部55歲退休的政策。無奈只能接受這個現實，可此時我的社保賬戶已經被關閉——因為社保系統認為我是工人。經過與社保部門多次溝通，總算搞清楚如何恢復社保賬戶繼續繳費。而好不容易找到的人事檔案又存回人才中心。有關諸事，筆者雖未親力親為，卻頗有力竭之感。

作為一個執業多年的勞動法律師，這些年我雖然辦理過很多與退休有關的案子，但是，說實話，也沒能真正完全掌握退休的法律政策，特別是實操層面的各種彎彎繞繞。我們國家的退休制度非常復雜，從計劃經濟時代的國家福利養老到現在的基本養老保險，其間歷經了幾次重大的政策調整，可以毫不夸張地說，我國的養老保險政策規定浩如煙海。而時間、地區、身份、性別、健康狀況、工作崗位、繳費年限、人事檔案、戶籍變化、調動原因等各種因素，對于勞動者何時退休、能否退休、在哪里退休、如何辦理退休手續、退休待遇核定等都有著舉足輕重的影響。尤其是有關政策過渡期內的問題，很多時候無解，也由此催生出很多糾纏不休的訴訟糾紛。

這里就說幾類比較有代表性的情況吧。

第一類：檔案問題引起的退休爭議

要辦理退休，有一個必須要滿足的最基本的條件，就是人事檔案。沒有人事檔案是無法辦理退休的。在大量的退休爭議案件中，檔案都成為卡在勞動者“退休”路上的無法逾越的一道坎。其中最常見的有兩種情況：

一是在改革開放初期，很多人辭去公職跳進商海，人事檔案存于原單位，到退休年齡了，辦理退休時去找原單位，但一般情況下原單位都以沒有勞動關系為由拒絕為勞動者辦理退休手續。此時，勞動者可以把檔案轉到街道按失業人員辦理退休，但如果已經超過年齡了，或者檔案內容不完整又無法補足的，職介中心將拒絕接收檔案，直接造成無法辦理退休。這類案件目前發生得非常多。

二是在人事檔案因保管不當丟失，或者在轉遞過程中丟失。對于這類因檔案丟失導致無法辦理退休手續、享受退休待遇的案件，勞動者只能訴求人事檔案保管單位賠償養老待遇損失，包括養老金損失和基本醫療損失。對于損失賠償的范圍和額度，國家法律并未具體規定，各地在司法審判中存在不同的認定標準，以北京為例，通常的賠償標準是不超過6萬元，顯然與勞動者無法享受退休養老和醫療待遇損失相比，這個數額的賠償是無法實現救濟目的的。

筆者曾經處理過這樣一個案子：勞動者在從A單位向B單位調動過程中，A單位將檔案轉遞給B單位。勞動者在B單位短暫工作一段時間后離職，多年后達到退休年齡時，以檔案在B單位為由，要求B單位為其辦理退休手續。但是B單位不僅拒絕承認收到過勞動者檔案，連勞動者曾經在B單位工作過的事實都予以否認。由于時間久遠，A單位已經找不到B單位接收檔案的憑據，勞動者也無法提供任何證據證明在B單位工作的事實，因此勞動者要求認定與B單位存在勞動關系的案件以敗訴告終。不得已，勞動者將A單位訴至法院，要求A單位就丟失檔案造成其無法退休也無法享受居民醫保待遇（勞動者患有癌癥）的損失。此案歷經四次訴訟，最終雙方協商A單位給予其一次性4萬元補償。

第二類：未依法繳費社保爭議

要在社保部門辦理退休，除了檔案之外，還必須有社保繳費賬戶和繳費記錄。辦理退休過程中涉及社保繳費的爭議，常見的也是兩種：

一是用人單位沒有為勞動者繳納社保，包括根本沒有開設賬戶即從來沒有繳納過社保，也包括工作期間的部分時間段沒有繳納社保。勞動者實際繳費年限減少，不僅會影響勞動者的養老金水平，可能還會直接導致勞動者不滿足享受基本養老金的最低繳費年限要求（視同繳費和實際繳費合計滿15年），還可能會影響勞動者辦理退休手續的地區并進而影響勞動者享受的養老和醫療待遇（勞動者不同時間段在多地繳納養老保險的，在一個統籌區域繳費滿10年的可在當地辦理退休，不同省份的養老及醫療待遇往往存在很大的差異）。對于這類案件，勞動者可以在退休前要求用人單位補繳，無法補繳的勞動者可追索退休待遇損失。按照《最高人民法院關于審理勞動爭議案件若干問題的解答（三）》規定，它是應當納入人民法院審理范圍的，但實踐中各地裁審尺度也存在不同。

二是用人單位未足額繳納社保，也就是我們常說的繳費不足，用人單位繳費基數低于勞動者的實際工資收入（工資收入高于社平工資三倍的除外）。勞動者的養老金核定是與繳費年限、繳費基數有直接關系的，繳費不足將影響勞動者養老金數額。對于這類案件，勞動者可以在退休前主張用人單位補足差額；如果無法補繳，勞動者提出養老金差額賠償的，則不屬于人民法院受理范圍。

第三類：退休年齡認定爭議

這類案件主要發生于兩部分人群：

一是女性勞動者。根據《國務院關于安置老弱病殘干部的暫行辦法》和《國務院關于工人退休、退職的暫行辦法》（國發［1978］104號），女干部退休年齡是55歲，女工人退休年齡50歲。雖然國家經濟貿易委員會、人事部、勞動和社會保障部發布了《關于深化國有企業內部人事、勞動、分配制度改革的意見》（國經貿企改［2001］230號），要求打破“干部”和“工人”的界限，變身份管理為崗位管理。但實際上在退休年齡認定問題上，這么多年來主要還是執行104號文的規定。這就導致有些用人單位按工人身份為女員工辦理了50歲退休手續，員工不接受，進而引發對社保部門的行政訴訟和對用人單位的索賠。

二是有毒有害崗位。根據104號文的規定，在有毒有害崗位累計工作滿一定年限的勞動者可以提前退休。這里就涉及有毒有害崗位認定、累計工作年限認定等問題，容易發生爭議。

第四類：視同繳費年限認定爭議

根據國務院《關于深化企業職工養老保險制度改革的通知》及相關政策規定，實行個人繳費制度前，固定職工按國家規定計算的連續工齡可視同繳費年限；機關事業單位正式職工調入企業后，其原有的工作年限視同繳費年限；復員退伍軍人、城鎮下鄉知青被招為合同制工人且參加了基本養老保險的，其軍齡及下鄉期間按國家規定計算為連續工齡的年限，可視同繳費年限。視同繳費年限可以與實際繳費年限合并計算發放基本養老保險金，由社保部門進行認定。

由于我國1992年10月才開始個人實際繳費，而目前達到退休年齡的勞動者，都是在1992年之前都已經參加工作的，都存在一個視同繳費年限的認定問題。在視同繳費年限的認定上，必須注意的是“連續工齡”。如果出現工齡中斷的情況，則會直接影響到視同繳費年限的認定。比如，為解決夫妻兩地分居辦理進京戶口，從手續簡便的角度出發，一方以無業身份投靠在京配偶，結果導致工齡中斷，在辦理退休手續核定視同繳費年限時就會遭遇無法認定的局面。

與退休有關的爭議很多，上面談到的幾類情況是比較常見的。每每辦理這些案件時，總是忍不住在心里暗暗地琢磨自己退休時會怎樣，這次我是親自體驗了一回辦理退休手續的曲折不易，前后折騰了幾個月，最終灰頭土臉以失敗告終，只能五年以后再說了——暫且不考慮國家延遲退休制度實施的問題。據說我的檔案從1993年進入律師事務所之后基本就是空白了，資料缺失嚴重。當初離開任職的事業單位是辭職，視同繳費年限能否認定還是疑問。我的社保是從2003年在律師協會強制要求之后才開始繳納的。等我達到國家法定退休年齡了，這個退休手續還要折騰多長時間？到底能不能順利退休？一切還都是未知數，懸而未決，心中難免有些忐忑。

但有一點是可以肯定的，隨著《方案》的全面推進，養老保險基金會越來越充實，退休金是有資金保障的。

（作者系LexisNexis律商網《“蔚”風細語》專欄作者、德恒律師事務所合伙人、律師）