小保信箱

小保信箱

把您的疑惑告訴我們

單位因污染環境被停業整改，員工沒有上班也能索要工資

小保：

我們所在的公司于四個月前因生產中造成環境污染，被有關部門責令停業整改。為防止人員流失，公司要求我們待工在家等候上班通知。不想已經過去數月，我們一直沒有收到上班通知，在此期間公司一直沒有向我們發放工資，導致日常生活受到較為嚴重的影響。我們曾多次要求公司給予工資補償，卻被公司一再拒絕。公司的理由是按照按勞付酬的規定，這幾個月我們待工在家自然沒有工資。

請問：公司的說法對嗎？

方曉玲等13人

方曉玲等：

公司的說法是錯誤的，其必須向你們支付工資。

按勞付酬的適用并非是絕對的。《工資支付暫行規定》第十二條規定：“非因勞動者原因造成單位停工、停產在一個工資支付周期內的，用人單位應按勞動合同規定的標準支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的，若勞動者提供了正常勞動，則支付給勞動者的勞動報酬不得低于當地的最低工資標準；若勞動者沒有提供正常勞動，應按國家有關規定辦理。”你們沒能正常上班，是由于公司被有關部門責令停業整改所致，屬于“非因勞動者原因”，公司必須依據上述規定視情況向你們發放工資：一是在你們因停業整改而未能上班的一個工資支付周期內，公司應當“按勞動合同規定的標準”分別向你們支付工資。“一個工資支付周期內”一般是指一個月；二是對超過一個月的部分，即使你們仍然沒有上班，公司也必須依據所在地的省（自治區、直轄市）人民政府規定的最低工資標準，按照不低于80%的標準向你們支付生活費，直至你們重返崗位為止。如果公司固執己見，你們有權依據《勞動合同法》第八十五條的規定，請求勞動行政部門責令公司限期支付。要是公司仍然拒不履行義務，則必須按應付金額50%以上100%以下，向你們加付賠償金。

小保

把您的不同見解告訴我們

借口員工腿腳不便強行解聘，單位應當給予賠償

小保：

我在半年前與一家公司簽訂了為期兩年的勞動合同。近期，由于公司經營不善開始裁員，其以我腿腳不便、會耽誤工作為由，單方決定將我解聘。我右腳雖有輕微殘疾，但不影響工作。

請問：我能否要求公司承擔賠償責任？

趙欣茹

趙欣茹：

你有權要求公司承擔賠償責任。

一方面，公司的行為屬于違法解除勞動合同。《勞動合同法》第四十條規定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：……(二)勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;……”結合本案情形，公司在你根本不存在無法勝任工作、沒有提供時間或工資保證的情況下強行解聘你，屬于違法行為。而該法第八十七條還規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。”

另一方面，公司的行為屬于就業歧視。《就業促進法》第二十九條第三款指出：“用人單位招用人員，不得歧視殘疾人。”公司未證實你無法勝任工作強行將你開除，明顯構成就業歧視。也就是說，公司難辭其咎。

小保

讓舒心的笑容綻放在風雨彩虹中

勞動合同已由工友代簽，單位應否支付雙倍工資

小保：

我是一家公司的負責人。四個月前，公司招聘了包括李某在內的12人。通過三個月的試用，公司決定解聘李某并書面告知。李某表示同意，但要求公司支付自用工之日起超過一個月后未簽訂勞動合同期間的雙倍工資。李某與公司的書面勞動合同已經由其好友王某代簽，具有法律效力。可李某卻堅持自己并不知情，也沒有委托或授權王某代簽。

請問：在公司不能提供任何證據證明李某曾經授權王某代簽的情況下，公司應否支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資？

彭杏

彭杏：

公司應承擔支付未簽訂書面勞動合同雙倍工資的責任。

一方面，王某的代簽行為對李某沒有法律約束力。《合同法》第四十八條指出：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。”李某沒有委托或授權王某代簽書面勞動合同，事后也沒有追認，決定了王某代簽行為不能對李某產生效力，也意味著李某與公司之間沒有簽訂書面勞動合同。而《勞動合同法》第八十二條規定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付兩倍的工資。”

另一方面，公司必須承擔舉證不能的后果。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第二條規定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。”

小保

單位口頭宣布提職、加薪，事后能否出爾反爾

小保：

我與公司簽訂的勞動合同中約定我從事新產品設計、研發，月工資為6000元。四個月前，我的上級主管離職，公司領導認為我能力優秀，在全體員工大會上口頭宣布由我接任主管，工資上調至每月10000元。可公司近日用新招聘的一位技術人才將我換下，工資也降回到每月6000元。面對我的質疑，公司表示其口頭宣布提職、加薪并不等于變更了原有勞動合同，其有權隨時執行原勞動合同。

請問：公司的說法對嗎？

張燕敏

張燕敏：

公司的說法錯誤，其不得單方決定將你“恢復原狀”。

《勞動合同法》第三十五條規定：“用人單位與勞動者協商一致，可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同，應當采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執一份。”勞動合同的變更，需要采用書面形式，但這不等于未采用書面形式變更的勞動合同無效。一方面，《勞動合同法》關于合同變更需要采取書面形式不是強制性規定，只是一個形式要件，不是必備的實質要件或生效要件。其立法本意在于約束用人單位、保護勞動者，出現問題時應當從有利于勞動者的角度去考慮。同時該法第二十六條所列舉的無效勞動合同中不包含口頭勞動合同。根據該法第七條和第十條的規定，勞動關系自實際用工之日起便已經成立，建立勞動關系應當訂立書面勞動合同。同理，勞動合同的變更應當自雙方履行變更后內容之日起發生實際改變。

另一方面，《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十一條規定：“變更勞動合同未采用書面形式，但已經實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內容不違反法律、行政法規、國家政策以及公序良俗，當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持。”公司對你提職、加薪，你表示同意，意味著雙方已經同意變更勞動合同。在實際履行四個月后，在提職、加薪并不違法的情況下，公司不得單方面毀約。

小保

下班后返回單位取快遞，遭遇事故能否視為工傷

小保：

三個月前，我下班剛到家，公司門衛電話告知我有一份快遞到達公司。我隨即騎電動車折返領取，途中我被張某駕駛的小車撞成重傷。經交警部門認定，張某負事故的全部責任。近日，我在張某賠償事故損失之后，以工傷為由，要求公司給予賠償卻遭到拒絕，理由是我已下班回到家中，隨后的一切活動都屬于下班后的事項，雖然我回公司取快遞的路線跟上下班一樣，但卻不在《工傷保險條例》所規定的“上下班途中”之列，并不構成工傷。

請問：公司的說法對嗎？

衛巧蓉

衛巧蓉：

公司的說法是正確的，你的情形并不構成工傷。

勞動者面對傷害，有權同時獲得侵權損害和工傷的雙重賠償，但必須以構成工傷為前提。你已經從張某處獲得全部賠償的情況下，能否再次向公司索要賠償，關鍵在于你的情形是否構成工傷。根據《工傷保險條例》第十四條第（六）項的規定，對勞動者由于交通事故導致的傷害，認定為工傷的前提之一是“在上下班途中”。國家之所以將勞動者“在上下班途中”遭遇事故傷害納入工傷賠償范圍，主要在于這一時段既是勞動者在享有正常休息休假權利后由居所或休息地到工作場所必然要發生的地點轉換，也是勞動者在工作之余，從工作場所到居所或休息地的必然過程，將期間的風險納入工傷保險體系不僅是對勞動者基本人權的尊重，還是為勞動者提供勞動保護條件、維護正當權益的需要。你從公司下班回到家中后，已經完成從公司到居所的地點轉換，自然也就不應該再有下班的風險保障。你之所以回公司，只是為了取快遞，不僅與你的工作職責和公司的利益沒有任何關聯，也與你已經完成的下班過程無關。

小保

圖/俞菲

員工被單位一同“發包”,遭遇傷害應當由誰“買單”

小保：

一年前，我與一家公司簽訂了為期三年的勞動合同擔任裝配車間操作員。八個月后，公司把裝配車間發包給肖某，同時將員工一同整體“發包”。公司和肖某沒有告訴員工實情，由肖某按原標準發放工資并從肖某付給公司的承包款中扣除。兩個月后，我因工受傷，花去高額醫療費并落下九級傷殘。由于公司和肖某均沒有為我辦理工傷保險，導致我無法從社會保險機構獲取工傷保險待遇，我只好要求公司賠償。但公司認為，我是為肖某工作時負傷，理應找肖某賠償。而肖某則強調我是公司的派遣工，其并不是我的用人單位。

請問：我應找誰“買單”？

溫淑萍

溫淑萍：

你有權要求公司承擔工傷賠償責任。

一方面，你與公司之間不屬于勞務派遣。勞務派遣是指由勞務派遣機構與派遣勞工訂立勞動合同，并支付報酬，把勞動者派向其他用工單位，再由其用工單位向派遣機構支付一筆服務費用的一種用工形式。勞務派遣至少存在兩個合同：一是派遣單位與被派遣勞動者之間訂立的勞動合同；二是派遣單位與用人單位之間訂立的勞務派遣協議，且派遣勞動者是由派遣單位招聘后，先與派遣單位簽訂勞動合同，再接受派遣前往接受單位勞動。《勞動合同法》第五十七條規定第二款：“經營勞務派遣業務，應當向勞動行政部門依法申請行政許可；經許可的，依法辦理相應的公司登記。未經許可，任何單位和個人不得經營勞務派遣業務。”本案中公司并沒有經過有關登記，你與公司之間的合同不屬于勞務派遣合同，公司與肖某之間也只是承發包關系，并非勞務派遣關系。

另一方面，你屬于公司員工。《勞動法》第十七條規定：“訂立和變更勞動合同，應當遵循平等自愿、協商一致的原則，不得違反法律、行政法規的規定。”你與肖某從未訂立任何形式的合同，工資也是從肖某應當給付公司的承包款中扣除，彼此沒有確立勞動關系加之公司沒有解除與你的勞動合同，故你與肖某沒有形成勞動關系，與公司的勞動關系依然存在，公司自然必須為其沒有給你辦理工傷保險的后果“買單”。

小保

注：以上稿件由江西省興國縣人民法院顏東岳解答。若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。