民法總則如何為胎兒及未成年人權益保護加碼

陳光旭

民法總則如何為胎兒及未成年人權益保護加碼

陳光旭

編者按：《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱總則）作為我國民法典的開篇之作，已于2017年3月15日在第十二屆全國人民代表大會第五次會議上，以2782票贊成高票表決通過，并將于今年10月1日施行?！睹穹倓t》的施行，將會對我們的生活帶來哪些影響？《法庭內外》雜志社特別策劃推出“你生活中離不開的《民法總則》”專欄，向讀者進行介紹。

孩子是祖國的未來，《民法總則》施行后將會給胎兒及未成年人相關民事權益保護帶來哪些積極影響？在保護胎兒及未成年人合法民事權益的過程中應當特別注意哪些問題？相信大家讀完本文后，會有些許心得和收獲。

近年來，農村留守兒童權利保護、遭受性侵害的未成年人權益保護等熱點、難點法律問題一再撩撥公眾神經，成為社會關注的高頻話題?！睹穹倓t》在繼承吸收通則關于未成年人權益保護方面的基本制度和一般規定的基礎上，根據經濟社會發展的新情況和社會公眾的新需求新期待，對胎兒和未成年人權益保護作出了回應，體現了鮮明的時代特性。

總則增加了保護胎兒利益的條款

雖然胎兒不是法律意義上的自然人。但胎兒是所有自然人生命發育的必經階段，不僅有當下需要保護的利益，還有將來需要保護的利益。通則未承認胎兒具有權利能力，總則之前，僅繼承法第28條規定在分割遺產時，應當給胎兒留出特定的繼承份額。該規定也只是明確在遺產分配時保護胎兒利益的基本遵循，并未承認胎兒的繼承權。總則不僅從法律層面明確了胎兒在繼承領域享有權利，而且還明確了胎兒具有接受贈與的權利。

自然人的權利能力始于出生，胎兒是在母體中孕育的“人”，因其尚未娩出，如果沒有法律的直接規定，胎兒是沒有權利能力的?？倓t的直接規定，賦予了胎兒單純享有權利的主體資格，無需去承擔任何義務，可謂胎兒與自然人相比享有的“特權”。當然，這樣的特權是有限的，根據總則第16條的規定，僅限于遺產繼承、接受贈與等。這里的“等”字，意義深遠，除了遺產繼承、接受贈與，其他與胎兒利益保護相關，需要賦予胎兒民事權利能力的，都有可能被放入到“等”字中。如果胎兒在娩出前，父親死亡，其可以作為第一順序繼承人參與遺產分配。涉及遺囑繼承的，可以立遺囑將個人財產的一部或全部指定由胎兒繼承。胎兒還可以接受遺贈、贈與。在胎兒的繼承權受到侵害時，可以向法院提起侵權之訴。

因胎兒尚未娩出，還是母親身體中的一部分，不可能自己行使、保護上述權利，故上述胎兒權利的行使與保護，需參照未成年人監護制度，即胎兒的父母以法定代理人身份參與繼承、簽訂合同、接受遺贈和贈與、提起訴訟，并在相關合同等書面材料中注明胎兒的權利。

這里還需要提示的是，如果胎兒娩出時為死體的，他的民事權利能力自始不存在。換句話說，如果胎兒娩出時為死體，胎兒在母體中孕育時因參與繼承、接受遺贈和贈與獲得相關利益視為沒有發生。例如，胎兒的父親死亡，胎兒作為第一順序繼承人參與繼承，獲得相應遺產，如果其娩出時為死體，胎兒在母體中因繼承獲得的相應財產，不按胎兒的遺產進行處理，而是作為胎兒父親的遺產由胎兒以外的其他第一順序繼承人再行參與分配。

未成年限制民事行為能力人年齡下限降至8周歲

通則自1986年頒布實施時即將未成年限制民事行為能力人的年齡確定為10周歲。30多年來，隨著經濟社會的不斷發展進步，教育理念水平的持續更新提高，現在8周歲的未成年人所知曉的東西遠遠多于以前的同齡人，未成年人具備一定認知能力、辨別能力、適應能力和自我承擔能力等呈低齡化發展趨勢?？倓t適當降低未成年限制行為能力人的年齡下限標準，是對未成年人一定程度自主決定自由的尊重，符合現代未成年人心理、生理發展特點。根據總則第19條，8周歲以上的未成年人，有權獨立實施一些民事法律行為，比如不負擔任何條件和義務的純獲益行為，像簽訂合同接受贈與、獎勵等，以及實施與其年齡、智力相適應的民事法律行為，像購買文具、日常生活用品、看個電影、買個玩具等等。至于之前媒體熱議的“熊孩子”玩網絡游戲花光父母萬元存款等“大額消費行為”，對于8周歲以上的未成年人來說，這樣的行為，一般屬于效力待定的民事行為。所謂效力待定，就是可能是有效，也可能是無效，主要看行為實施后，未成年人的法定代理人的態度。如果法定代理人事前或者事中同意，抑或是事后追認，該行為才屬于有效民事行為?？倓t第19條對此也有相應規定，即8周歲以上的未成年人，實施與其年齡、智力不相適應的民事行為，應當由他的法定代理人或者經法定代理人同意、追認。當然，行為是否與未成年人的年齡、智力相適應，需要從行為與未成年人生活學習相關聯的程度、本人的智力發育水平、認知辨別能力、行為標的數額等方面綜合判斷。司法實踐中，當事人需舉證證明上述與未成年人的年齡、智力不相適應的行為是未成年人本人實施，且未經其法定代理人同意、追認，主張行為無效的請求才可能被支持。

在此，需要提示大家的是，年齡標準的下調，對校園傷害類案件中舉證責任分配和變更撫養關系糾紛案件中征求未成年子女意見將產生直接影響。根據《侵權責任法》第38條 、第39條 ，總則實施后，8周歲以上（含8周歲）的未成年人在學?；蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間受到人身損害，主張學?；蛘咂渌逃龣C構承擔責任的，其法定代理人需承擔證明學校或者其他教育機構未盡到教育、管理職責的舉證責任。8周歲以下的未成年人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，推定幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡教育、管理職責，對損害的發生存在過錯，無需未成年人的法定代理人舉證證明，但未成年人的法定代理人需證明侵害行為、損害結果是在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間發生。

在變更撫養關系糾紛的案件中，根據《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》第5條的規定，父母雙方對10周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發生爭執的，應考慮該子女的意見。總則實施后，人民法院可以在變更撫養關系糾紛案件中征求8周歲以上未成年子女的意見，并在確定撫養權的歸屬時將子女的意見作為參考因素之一。

新增遺囑指定監護和協議確定監護人

監護人的確定方式，通則規定了法定監護和指定監護兩種方式，總則在繼承這兩種方式的基礎上，增設了更加尊重具有監護資格的人和被監護人意愿的新規定。總則施行后，只有擔任未成年人監護人的父母，才可以通過遺囑為未成年人指定監護人。這里需要說明幾點問題，一是遺囑的內容和訂立程序必須合法，必須是父母的真實意愿，父母在立遺囑時必須具備完全民事行為能力；二是指定的監護人一般是依法具有監護資格的人，不能是與未成年子女和家庭毫不相干的人；三是如果父和母均訂立遺囑指定監護人，但指定的不是同一人，一般應以后死亡一方的指定為準；四是被遺囑指定擔任監護人的，如果以書面或口頭形式通知了被指定人，應當認定指定成立。當然不能唯指定論，也應當尊重被指定人的意見。被指定人不愿意做監護人的，應當在接到通知的次日起30日內向人民法院起訴。逾期起訴的，人民法院將按變更監護關系來處理。

考慮到父母與未成年子女之間的特殊關系，總則第27條明確了父母擔任未成年子女監護人的優先性和當然性。但這并不意味著未成年人子女的監護人只能是其父母。父母是依法具有監護資格的人，根據總則第27條，祖父母、外祖父母、兄、姐等也是依法具有監護資格的人。在這些有資格擔任監護人的自然人（包括父母）中，監護能力往往并不一致，從彌補被監護的未成年人行為能力、維護其合法權益角度，遵循民法自愿原則，根據總則第30條，對未成年人依法具有監護資格的人可以綜合比較各自與被監護人的生活聯系狀況、經濟條件等，經過充分協商后確定監護人，且應當尊重未成年人的真實意愿。

與通則相較，總則在未成年人監護制度上作了全方位的補充和完善，建立以家庭監護為基礎，社會監護為補充，國家監護為兜底的監護制度，明確了父母對子女的撫養、教育和保護義務，明確了監護人的職責與權利，調整了有資格擔任未成年人監護人的主體范圍，強化了政府的監護職能，并完善了監護撤銷及監護人資格恢復等制度，對留守兒童、遭受性侵虐待的未成年子女等未成年人合法權益保護提供了更加全面的法律依據和制度保障。篇幅有限，待日后再作詳解。

訴訟時效因法定代理關系存在的特殊起算點的規定

訴訟時效是指權利人未在法定期間內行使權利而喪失請求人民法院依法保護其權利的法律制度。換句話說，權利人必須在訴訟時效期間屆滿前，向人民法院請求保護其民事權利，否則，人民法院將不予保護。

未成年人在代理關系存續期間，對其法定代理人主張權利存在如下障礙，首先，未成年人是無民事行為能力人或限制民事行為能力人，缺乏向其法定代理人主張權利的行為能力基礎；其次，未成年人主張權利往往由其法定代理人代為行使，如果是向法定代理人主張權利，將出現法定代理人自己向自己主張權利的尷尬情形。為避免上述障礙，根據總則規定，未成年人對其法定代理人的請求權的訴訟時效期間，自該法定代理終止之日計算，一般為3年。這里需要注意兩個問題，一是請求權并非一切形式的請求權，而是權利性質適用訴訟時效的請求權，例如損害賠償請求權，而諸如請求停止侵害、排除妨礙、消除危險、物的返還請求權等不屬于總則第190條的適用范圍。二是法定代理終止之日并不當然就是18周歲生日的次日，如果在年滿18周歲之前，未成年人的法定代理人發生變更，變更之日即是其與原法定代理人之間代理關系的終止之日，對原法定代理人的請求權的訴訟時效期間，一般自變更之日起算為宜。

未成年人遭受性侵的損害賠償請求權怎樣被保護

總則第191條僅是對訴訟時效起算的特殊規定，并不是對權利形成時間的特別規定。不要因此誤認為未成年人遭受性侵害后，只有在受害人成年后才能向法院起訴主張侵權人承擔賠償責任。性侵害未成年人的損害事實發生后，如果受害人是總則第18條第2款規定的未成年人，因其被視為完全民事行為能力人，故其本人就有權單獨向侵權人主張損害賠償責任，如果受害人是總則第19條、第20條規定的未成年人，其法定代理人就有權代理其主張侵權人承擔賠償責任。但實際生活中，由于未成年人的性權利意識不足，在其遭受性侵害后要么未能意識知曉，要么因害怕、害羞不主動告知他人，且由于性侵害的隱蔽性，在未成年人不主動說出來的情況下，其法定代理人或近親屬往往不易及時發現侵害行為和后果，進而導致未成年被害人及其法定代理人在損害事實發生后的很長一段時期內，未向法院起訴主張損害賠償?？倓t第191條的規定，有助于遭受性侵害的受害人成年后，排除意識和能力上的障礙，向侵權人主張損害賠償，保障自身合法權益。上述規定中的性侵害行為不僅包括性侵害犯罪行為，還包括尚不構成犯罪的性侵害民事侵權行為。上述規定中的訴訟時效期間，一般也應當是3年，起算點為18歲生日的次日。性侵害案件，無論是刑事案件，還是民事案件，都堅持證據裁判原則，未成年人遭受性侵害后，相關物證、證人證言等書證在第一時間固定和取得至關重要。總則第191條的規定是為了更大限度地保護未成年被害人的權益，但從實際效果上考慮，還是建議在日常的學校、家庭等教育中，不斷增強未成年人的性權利自我保護意識，引導未成年人在遭受不法侵害后及時告知家長、老師、警察，以便第一時間固定收集證據，避免因證據不足讓不法分子最終逃脫法律責任。

此外，還要注意下面這個相對復雜的問題，如果未成年被害人同時又是不能辨認自己行為或者不能完全辨認自己行為的無民事行為能力人或限制民事行為能力人，雖然受害人年滿18周歲，但只要受害人依然不能辨認自己行為或者不能完全辨認自己行為，該損害賠償請求權的訴訟時效期間就不能從受害人年滿18周歲之日起計算，而應當根據總則的規定，待受害人知道或者應當知道權利受侵害時起算。