論民法總則與婚姻法的協調立法

王凡

摘 要：婚姻法是民法典的組成部分，在這樣的前提條件下，需要進一步明確婚姻法與民法總則之間的內在邏輯，分辨兩者之間的相同與不同之處，然后將其運用于民法典的起草工作。在意義上，通過對界定對象的調整，基本原則的規定，價值理念的闡述這三方面，民法總則對婚姻法進行了一個總結和引導。在體制上，由于民法總則得以構建的重要前提是身份法和人格法，加上身份法和財產法之間的差異性，都決定了婚姻法的獨立性。整體來看，二者要協調立法，就需要互相配合，考慮各自的制度特性。

關鍵詞：婚姻法；民法；總則；立法

婚姻法和民法總則歷來就有這各種爭論，現如今隨著我國民法典編纂工作緊張進行，婚姻法和民法的處理則變得更加迫在眉睫。考量這二者的關系則需要從多個角度進行，根據部門法的劃分，婚姻法既可以劃分到大民法的范圍同時自身也可自成一個門派；從法律架構來看，一些大陸法系的國家的婚姻法則包含在各國的民法典中。從民法典的結構和內容出發，婚姻法和民法都有著復雜的關系。本文正是在這樣的背景下開始討論。

1 概念界定和理論預設

（一）概念界定

婚姻家庭法律制度，在法學界稱之為“婚姻家庭法”，簡稱“婚姻法”，雖然婚姻法有在不同法系有不同的稱謂，但是本文所指的“婚姻法”就是指的以《中華人民共和國婚姻法》為基礎和指導的婚姻法律制度和親子法律制度。

民法的一般規則是指從具體的民法體系中提取的規則制度，它的創設是始于《德國民法典》的啟蒙，在學術界，學者們對《民法通則》和《德國民法典》有不同的見解，這二者也有很明顯的不同之處，前者比較簡約，主要強調全局，而后者側重于抽象的制度對一些制度進行總結概括，主要強調內在邏輯。

本文主要分析研究的是婚姻法和民法總則之間的關系，從中會對一些相關制度進行分析，亦或是探究更加抽象的方面。

（二）理論預設

對于婚姻法和民法總則之間關系的探討，學者們有不同的看法，民法領域的學者們一致認為民法包含婚姻法，但是婚姻法領域的學者對這一問題則持有相反的態度，其中有一部分原因主要是與新中國法制建設進程的特殊性相關，因為《婚姻法》是先《民法通則》頒布的，所以《婚姻法》先被人們所聽聞，根據學者們的不同認知，最終還是將這些觀點回歸到大陸法民法典體系中，但是婚姻法在民法中卻有其相對獨立的特性。

本文在討論婚姻法和民法的關系時，本著開放的原則，雖然文章預設了婚姻法在法律上從屬于民法，在法律條紋的設計上應該歸位于民法典這樣的前提，但是婚姻法學界的學者們并未就此觀點達成共識，所以還是保持著討論的開放性。

2 理念與精神層面：民法總則對婚姻法的涵攝和指引

民法的調整，基本原則和精神的概念都反映在民法一般原則的一般規定中，正是因為這些因素決定了民法和婚姻法的基本關系的一般原則。

（一）民法調整對象對婚姻家庭關系的涵攝

民法的現狀是根據民間社會的現實和公法和私法的劃分而建立起來的，私人關系在民法中有過調整，主要包括身份關系和財產關系，我們法律界對個人關系的理解已經經歷了三個階段：知識產權的身份關系，知識產權的身份關系以及具體的個性權利，個性關系和身份之間的關系。最后，確認了婚姻和家庭領域非財產的法律關系，明確了其身份關系的方向，從而建立了婚姻法的主體制度。

（二）民法基本原則在婚姻法中的投射

目前民法基本原則中“平等”“意思自治”“誠實信用”“公序良俗”“禁止權利濫用”等方面已經在學界達成了共識，而婚姻法中的一些規章制度與民法原則中的一些方面有異曲同工之妙，所以由此看來民法總則與婚姻法的基本原則有一致的價值取向和一定的邏輯關聯。

（三）民法理念的演變引領婚姻法的價值導向

民法和婚姻法已經變得更加一體化，婚姻法的價值是以民法精神為指導，民法和民法影響的概念是集中概念的精神，所以婚姻法和民法在基本價值取向上是比較契合和一致的。個人本位和權利本位是民法傳統理念的主要體現，傳統民法理念隨著時代的發展也在不斷進步和轉變，已經將社會本位的考量加入到了單一的個人本位之中，對權利的制約在法律上也得到了承認，民法愈發向社會化方向發展。

從法制史的角度來看，婚姻法的發展與同時代的民法理念的發展相比有些滯后。民法在尊重個人的概念上逐漸改變，婚姻法也開始過度放縱自由進行深刻的反思和改革，更加側重于家庭價值和子女利益兩方面。

3 體例與規則層面：婚姻法在民法總則之外的獨立與自洽

（一）身份法與人格法分離是民法總則得以設立的重要前提

相比較《法國民法典》來看，《德國民法典》有很多創新之處，比如其設立的民法總則，就賦予了法人是主體地位這一概念，根據這一點，婚姻法就要做出相應調整，使得身份法和人格分離，可以實現民法系統和婚姻法的融合。因此，獨立子規則和民法的民法中的婚姻法被證明是彼此之間的因果關系

（二）身份法與財產法的相異是婚姻家庭制度自成體系的根本原因

由于民間社會的私人關系，民法可以分為身份法和財產法，婚姻法律制度的整合使得婚姻法成為了綜合性的法學領域。基于傳統民法理論的束縛，所以身份法和財產法存在著較明顯的差異。婚姻法要獨立，或者納入民法典作為先決條件。

（三）民法總則在婚姻法的適用原則

關于民法總則的具體制度是都能夠適用于婚姻法領域，學者們各持己見，其實在邏輯上來看，民法總則在某些方面是可以適用于婚姻法的，總則之外設立分則的話，要考慮全面，本著最貼切的規則予以適用的原則。

4 民法總則具體制度與婚姻法關聯規則的比較分析

主要包括了五個方面

（一）婚姻行為能力為特殊民事行為能力

婚姻是一種特殊的民事訴訟，婚姻不再局限于當事人和財產之間的個人關系，隨著時代的進步和發展，它還被賦予了社會意義，承擔了一定的社會責任。現如今很多國家的婚姻法都會在年齡方面指定相應的規定，但是對于結婚者的精神和智力情況并沒有硬性的要求。

（二）婚姻行為效力不同于民事行為效力

婚姻行為效力的確定是根據婚姻法中相關規定來制定和實施的，其中有四種情況屬于無效婚姻，1、重婚；2、親屬關系不允許結婚；3、婚前患有醫學上認為不適合結婚的疾病；4、沒有到法定的結婚年齡。

（三）婚姻行為與婚姻關系中代理制度的禁與行

根據我國婚姻法的相關規定，結婚的男女當事人必須親自到民政局進行登記，絕對不允許有人代理的情況發生。

（四）婚姻行為與婚姻關系對條件與期限的排斥

這是對當事人民事行為生效時間的控制和制約。

（五）婚姻法上某些權利的行駛受到期限和時效的制約

婚姻法從本質上講就是規范和引導婚姻向著正確的方向發展，保證結婚的男女雙方的生活不被一些不正當因素所干擾，結婚雙方婚后的事宜都需要按照婚姻法中的相關規定來執行。

5 婚姻法與民法總則的立法協調與條文設計

（一）民法總則的自省式定位與婚姻法的選擇性出位

基于民法總則和婚姻法的關系來考慮，主要有兩方面需要注意，一是民法總則的構建應該多借鑒身份法和財產法，不要只是局限于財產法。二是婚姻法要對自身的有一個明確的認識和定位。

（二）基于婚姻法視角對民法總則條文提出建議

由于婚姻法和民法總則在一些具體的規則中有各種各種的不同之處，還是將其歸納入婚姻法的分則中較為恰當。

參考文獻

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