股權(quán)眾籌的發(fā)展狀況與合法化路徑探究

【摘要】股權(quán)眾籌作為一種新型的融資方式打破融資渠道限制，有效解決了小微企業(yè)及初創(chuàng)企業(yè)融資難的問題。同時，這種新型互聯(lián)網(wǎng)金融模式?jīng)_擊著現(xiàn)有金融法制，在運行中存在諸多不適應性，亟需使其合法化并納入監(jiān)管。我們需要準確界定股權(quán)眾籌的概念，熟悉其發(fā)展狀況，并妥善協(xié)調(diào)融資與投資者保護的關(guān)系，對股權(quán)眾籌的監(jiān)管作出相應的制度回應。

【關(guān)鍵詞】股權(quán)眾籌；公開發(fā)行；小額豁免制度；投資者分類保護

一、股權(quán)眾籌的概念與發(fā)展狀況

1.股權(quán)眾籌的概念

股權(quán)眾籌就是籌款人通過互聯(lián)網(wǎng)方式（多為眾籌平臺）發(fā)布籌款項目，以發(fā)放股權(quán)的方式籌集資金，投資人以入股的方式加入籌款項目，成為公司股東，對項目享有所有者權(quán)益。

2.股權(quán)眾籌在我國的發(fā)展狀況

我國最早的是2012年美微傳媒的淘寶眾籌。美微傳媒創(chuàng)始人朱江在淘寶上開了一家名為“美微會員卡在線直營店”的店鋪，通過店鋪銷售會員卡，購買者不僅可以訂閱電子雜志，還可以擁有美微傳媒原始股份100股。會員卡即為原始股票。

二、股權(quán)眾籌在中國發(fā)展的必要性

股權(quán)眾籌讓創(chuàng)業(yè)變得簡單，民間對于股權(quán)融資需求劇增。李克強總理在政府工作報告以及十八屆三中全會中多次提到促進金融創(chuàng)新，穩(wěn)健發(fā)展。

首先，需要打破渠道限制。傳統(tǒng)線下股權(quán)融資渠道有限，創(chuàng)業(yè)者主要通過財務顧問或者親友推薦，間接與投資人接觸。然而股權(quán)眾籌卻能夠打破渠道限制，借助互聯(lián)網(wǎng)和移動端的平臺力量，匯聚大量投資人，好的項目可以在投資人群眾中產(chǎn)生推廣的效果，同時能打破唯有專業(yè)結(jié)構(gòu)才能參與的股權(quán)投資的界限，滿足創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資需求。

其次，需要有效降低投資成本，提高投資效率。對于投資者來說，傳統(tǒng)的投資方式下，缺乏股權(quán)投資相關(guān)資源。首先是項目來源缺乏，普通投資人很難獲得高質(zhì)量的項目信息；其次，普通投資人由于資金量限制，很難進入股權(quán)投資領(lǐng)域；最后普通投資人缺乏對項目投資流程進行管控的經(jīng)驗。

三、股權(quán)眾籌合法化路徑探索

1.突破證券范圍的藩籬

要判斷股權(quán)眾籌是否涉嫌公開發(fā)行證券，首先思考的問題是如何為股權(quán)眾籌定性，發(fā)行的是不是證券，如果是證券，就要依我國證券法規(guī)制，受證監(jiān)會監(jiān)管；如果不是證券，又該如何監(jiān)管，監(jiān)管的法律依據(jù)是什么。

在我國，由證券法規(guī)制的證券包括股票、公司債券、認股權(quán)證、政府債券、證券投資基金份額、企業(yè)債券。可以說，證券的范圍非常狹窄，這也造成一些具有投資收益性質(zhì)的類證券因得不到規(guī)制而游走在法律邊緣或觸犯刑法，歸入非法集資類罪之中，特別是非法吸收公眾存款罪。而且，學界對于擴大證券定義也早有呼聲。

那么境外法律關(guān)于證券是怎么定義的呢？

美國證券法中用“投資合同”概括了除股票、債權(quán)等之外未明確列舉的金融工具并共同構(gòu)成了證券的定義。美國最高法院在Howey案中提煉出了投資合同的四個標準，即1、以獲得利潤為目的；2、投入資金；3、用于共同的事業(yè)；4、利潤主要來自他人的努力。

香港《證券和期貨條例》第245條規(guī)定了證券的含義，即（a）任何團體或政府或市政府當局的或由它發(fā)行的或可合理預見會由它發(fā)行的股份、股額、債權(quán)證、債權(quán)股額、基金、債券或票據(jù)；（b）在該等股份、股額、債權(quán)證、債權(quán)股額、基金、債券或票據(jù)中的或關(guān)乎該等股份、股額、債權(quán)證、債權(quán)股額、基金、債券或票據(jù)的權(quán)利、期權(quán)或權(quán)益（不論以單位或其他方式描述）；（c）該等股份、股額、債權(quán)證、債權(quán)股額、基金、債券或票據(jù)的權(quán)益證明書、參與證明書、臨時證明書、中期證明書、收據(jù)，或認購或購買該等項目的權(quán)證。

2.建立健全投資者保護措施

（一）籌資企業(yè)的監(jiān)管

股權(quán)融資投資者更關(guān)注企業(yè)的經(jīng)營能力和業(yè)績，對于企業(yè)經(jīng)營狀況的信息披露要求高。因此可以參照現(xiàn)行公開發(fā)行股票公司信息披露內(nèi)容及格式準則，對股權(quán)眾籌企業(yè)的信息披露做更針對性的要求，保證投資者及時全面獲得信息，自行決定投資與否，自擔投資風險，這也是保護投資者的一種方式。

（二）投資者分類保護

美國JOBS法案規(guī)定投資者年收入少于10萬美元的，其投資額不得超過2000美元或年收入的5%，若投資者年收入等于或高于10萬美元的，其投資額不得超過10萬美元或年收入的10%。我國可以借鑒美國JOBS法案以及美國SEC的條例D中關(guān)于獲許投資者的規(guī)定。

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作者簡介：于禎（1988-11），女，河南洛陽人，貴州民族大學法學院研究生，研究方向：民商法學。