“活的自律”:兩岸信托業(yè)行業(yè)協會自律職能實證研究

“活的自律”:兩岸信托業(yè)行業(yè)協會自律職能實證研究

席月民 ，劉志遠

行業(yè)協會作為自律組織，學理上認為可以發(fā)揮糾正市場失靈和政府失靈的“潤滑劑”作用。利用中國信托業(yè)協會和我國臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會官網的數據資料，比較研究作為制度、過程與事業(yè)的自律職能及其實現的現實圖景，考察評價“活的自律”總體狀況，對我國大陸地區(qū)信托行業(yè)協會自律職能的充分實現以及轉型回歸“受人之托、代人理財”信托本源業(yè)務的大陸信托業(yè)穩(wěn)健發(fā)展具有重要意義。比較發(fā)現，為促進我國大陸地區(qū)信托行業(yè)協會自律職能的充分實現，需要著力于行業(yè)協會內部運行機制的進一步健全以及外部生存發(fā)展環(huán)境的有效改善。

信托業(yè)；行業(yè)協會；自律職能；內部運行機制；外部生存發(fā)展環(huán)境

一、“活的自律”：作為制度、過程與事業(yè)的自律職能及其實現

市場機制“無形之手”神話的破滅和政府監(jiān)管“有形之手”效用的質疑，共同促成了“第三只手”——自律組織的力量引入。行業(yè)協會作為自律組織的重要組成部分，是“聯結金融機構與負責金融監(jiān)管的政府部門之間的紐帶和橋梁”①席月民：《我國金融監(jiān)管方式的法定化及其合理匹配》，載王曉曄、邱本主編：《經濟法學的新發(fā)展》，中國社會科學出版社2008年版，第375頁。，并被視為“市場經濟的潤滑劑、協調器和保險閥”②劉鳳軍、龐曉鵬：《美日德行業(yè)協會的職能、網絡與自身建設》，載《首都經濟貿易大學學報》2004年第1期，第29頁。。學理上對行業(yè)協會的職能給予了相當的理論關懷，一般認為最重要的職能即是自律。③參見郭薇、秦浩：《中國行業(yè)協會自律職能缺失的原因分析——基于角色沖突的分析框架》，載《浙江社會科學》2012年第5期，第73頁。行業(yè)協會自律職能及其實現離不開主客觀條件的促進與制約，并最終在應對各種復雜局面的過程中豐富發(fā)展起來。“活的自律”借鑒埃利希“活的法”思想。“活的法”認為，法扎根于社會之中，本質上是一種社會秩序；真正的和主要的法律是社會立法中的秩序；法律作為一個過程和一種事業(yè)，在這種過程和事業(yè)中，規(guī)則只有在制度、程序、價值和思想方式的具體關系中才有意義。④參見嚴存生、郭軍明：《自然法·規(guī)則法·活的法——西方法觀念變遷的三個里程碑》，載《法律科學》1997年第5期，第35～36頁。我們認為，作為制度、過程與事業(yè)的自律職能及其實現，該三者的有機統一共同構成“活的自律”的實質內涵。

（一）作為制度的自律

作為制度的自律，關注行業(yè)協會對其成員的行為標準予以規(guī)范的一系列制度安排。英國學者安索尼·奧格斯認為，自律包括許多制度安排，既有無須借助法律規(guī)則的私序，也有經授權具有政府執(zhí)行性質的規(guī)則。①See Anthoy Ogus,Rethinking Self-Regulation,15 Oxford J.Legal Stud.97（1995）.私序與公序相對，是當事人私下自發(fā)形成的以自我約束和懲罰為內容的制度安排所形成的秩序，典型的如自律規(guī)則。②參見李艷東、鄭江淮：《私序的功能與轉型：一個述評》，載《產業(yè)經濟研究》2007年第1期，第64頁。中國信托業(yè)協會自律管理權的權源來源較為單一。目前作為我國大陸信托業(yè)監(jiān)管法核心構成的《信托公司管理辦法》，在其第57條規(guī)定“信托公司可以加入中國信托業(yè)協會，實行行業(yè)自律。中國信托業(yè)協會開展活動，應當接受中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會的指導和監(jiān)督。”該辦法并未明確給予中國信托業(yè)協會行政授權，中國信托業(yè)協會更多依據自律規(guī)則進行自律管理。與此不同，我國臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會在自律管理權的權源上較好地體現了立法授權、行政授權與自律規(guī)則的結合。我國臺灣地區(qū)在步入21世紀之初即頒布了“信托業(yè)法”，該法設專章用以規(guī)范其信托業(yè)協會，即臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會。該法第45條規(guī)定：“信托業(yè)非加入商業(yè)同業(yè)公會，不得營業(yè)。”其第46條規(guī)定：“信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會業(yè)務管理規(guī)則，由主管機關定之。”該法另于第22條、第32-1條分別給予臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會對“信托業(yè)應負之義務及相關行為規(guī)范”和“信托契約中之受益人會議應遵行事項范本”的擬定權，與此同時，臺灣地區(qū)信托業(yè)主管機構“金融監(jiān)督管理委員會”（以下簡稱臺灣地區(qū)“金管會”）依據“信托業(yè)法”的授權制定了“信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會業(yè)務管理規(guī)則”。自律及其實現的制度安排體現在內部運行機制與外部生存發(fā)展環(huán)境兩個方面，前者包括信托業(yè)行業(yè)協會內部治理結構的規(guī)范運作、重要自律規(guī)則的審慎制定等，后者主要指向行政監(jiān)管與行業(yè)自律之間的關系。

（二）作為過程的自律

作為過程的自律，重視自律的實現過程及其結果的研究。自律不能停留在宗旨和理念的層次，學理認同的自律組織的“潤滑劑”作用必須在實踐中方能彰顯其價值。與此同時，信托業(yè)行業(yè)協會自律監(jiān)管可能存在的缺點也不容忽視，因為這些缺點的存在將對自律的實現和結果產生促退效應。

首先，信托業(yè)行業(yè)協會的自律監(jiān)管缺乏直接的強制執(zhí)行力。在金融監(jiān)管領域，政府監(jiān)管措施往往以強而有力的執(zhí)行措施作為后盾。但是，行業(yè)協會屬于社團法人，本質上并非公權力的享有者，其與分別作為海峽兩岸信托業(yè)主管機構的中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國銀監(jiān)會）以及臺灣地區(qū)“金管會”判然有別。因此，行業(yè)協會在行使自律監(jiān)管權時往往缺乏強制手段。無奈之際，行業(yè)協會只有報告行業(yè)主管機構請求啟動行政監(jiān)管程序，這無形之中會助長協會成員的違規(guī)投機心理。

其次，信托業(yè)行業(yè)協會可能放松對會員的自律制裁。自律制裁需要勇氣，需要較真，自律心理中的“家丑不可外揚”、“舐犢之情”等在信托業(yè)行業(yè)協會自律監(jiān)管過程中會因為缺乏勇氣、不敢較真而不當發(fā)生。《中國信托業(yè)協會章程》第5條規(guī)定，信托業(yè)協會履行行業(yè)自律職責，其中包括自律懲罰權和會員違法違規(guī)報告義務兩項。但通過檢索中國信托業(yè)協會官網，尚未發(fā)現一起協會主動行使自律懲罰權或者對會員違法違規(guī)事項上報中國銀監(jiān)會的信息。我國臺灣地區(qū)“信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會會員自律公約”第16條等，則詳細設置了自律案件的懲罰主體、懲罰流程、懲罰措施與懲罰救濟規(guī)范。檢索該公會官網以及近三年年報，同樣未發(fā)現公會處理自律案件的信息。顯然，未公示并不意味著協會所有成員無任何違反法律法規(guī)、自律規(guī)則的情形，但未公示起碼說明，即使有該類自律處罰案件而且協會也作出了懲罰措施，但其效果肯定大打折扣。時任中國信托業(yè)協會專職副會長王麗娟女士在2010年曾表示③2016年10月13日，中國信托業(yè)協會第三屆會員大會第十一次會議在京召開。會議同時通報了中國對外經濟貿易信托有限公司伊力扎提同志接任協會副會長、王麗娟同志卸任協會專職副會長兩個事項。參見http://www.xtxh.net/xtxh/topnews/42562.htm，下載日期：2016年10月20日。，該協會下一步的重點是“建立自律情況監(jiān)督制度，對自律公約執(zhí)行情況進行跟蹤檢查，適時組織會員單位自查、檢查，在行業(yè)內開展評選‘自律標兵’、‘違約案例警示’等活動，并將結果上報監(jiān)管部門，作為監(jiān)管評級和業(yè)務準入的參考，以鼓勵自覺自律，抵制和譴責惡意競爭和損害行業(yè)利益行為。”①王麗娟：《中國信托業(yè)的自律與發(fā)展》，載《中國金融》2010年第11期，第34頁。可惜的是，我們并未發(fā)現后續(xù)報道。這在一定程度上表明，我國海峽兩岸信托業(yè)協會尚未拿出“揮淚斬馬謖”的魄力，對違反自律規(guī)范的協會成員可能存在著姑息縱容、心慈手軟方面的問題，導致不應出現的“向最低點競爭”的現象。這也就難以據實回應“行業(yè)協會的作用往往僅限于培訓、咨詢、調查、統計、會議交流等淺層次”②宮保芝、趙倩：《我國行業(yè)協會自律功能的缺失與拓展》，載《江蘇大學學報（社會科學版）》2008年第5期，第37頁。的批評，更為嚴重的后果是，懲罰性協調功能的缺陷或喪失可能會動搖一個自治性行業(yè)協會的生存基礎。③參見余暉：《行業(yè)協會組織的制度動力學原理》，載《經濟管理》2001年第4期，第27頁。

（三）作為事業(yè)的自律

作為事業(yè)的自律，強調行業(yè)自律應在政府監(jiān)管、行業(yè)自律、內部控制、審計監(jiān)督以及社會監(jiān)督五位一體的結構中發(fā)揮更大的作用。政府監(jiān)管、行業(yè)自律、內部控制、審計監(jiān)督以及社會監(jiān)督分屬他律和自律兩個層次。從實施監(jiān)管的主體看，上述任何一種監(jiān)管方式都有其局限性，合理匹配政府監(jiān)管、行業(yè)自律、內部控制、審計監(jiān)督和社會監(jiān)督等法定監(jiān)管方式十分重要。行業(yè)自律是對政府監(jiān)管的有益補充，如前所述，它是聯結金融機構與負責金融監(jiān)管的政府部門之間的紐帶和橋梁。因此，必須注意發(fā)揮行業(yè)自律組織和中介機構的作用，形成政府監(jiān)管、行業(yè)自律、內部控制、審計監(jiān)管以及其他社會監(jiān)督力量之間的合理分工與協作，明確各類監(jiān)管權力的行使邊界。相較于他律機制而言，自律機制更具有內生力，而且其實施成本最低，充分發(fā)揮自律機制的作用，可以有效彌補政府監(jiān)管方式的局限性。④席月民：《我國金融監(jiān)管方式的法定化及其合理匹配》，載王曉曄、邱本主編：《經濟法學的新發(fā)展》，中國社會科學出版社2008年版，第376頁。

我國大陸信托業(yè)的發(fā)展和監(jiān)管歷程可謂坎坷曲折。1979年10月4日，中國國際信托投資公司由前國家副主席榮毅仁創(chuàng)辦成立，這標志著我國大陸信托業(yè)正式復業(yè)。此后，經過5次大規(guī)模的行業(yè)性清理整頓，信托公司從鼎盛時期的上千家到如今的68家，走過了一條跌宕起伏的發(fā)展之路。據統計，截止2015年，信托資產管理規(guī)模達到16.3萬億元，68家信托公司總人數合計17，566人。⑤中國信托業(yè)協會編：《中國信托業(yè)發(fā)展報告（2015-2016）》，中國金融出版社2016年版，第14、49頁。作為事業(yè)的自律，不僅關注信托業(yè)微觀個體的自律，還重視提高整個行業(yè)的自律性。行業(yè)協會在“五位一體”的監(jiān)督體系中應有更大的作為，不斷完善信托業(yè)經營自律規(guī)則，保障委托人、受托人和受益人權益，協調同業(yè)關系，增進行業(yè)共同利益。

二、兩岸信托業(yè)行業(yè)協會自律職能實證研究

有學者將中國安全防范產品行業(yè)協會構建的自律制度總結為“行為規(guī)則是核心、準入協調是兩翼、信用制度是載體、教育培訓是保障的基本模式”。⑥余凌云：《行業(yè)協會的自律機制——以中國安全防范產品行業(yè)協會為個案研究對象》，載《清華法律評論》2007年第2卷，第81～103頁。結合信托業(yè)行業(yè)協會本身的特點，我們認為，我國信托行業(yè)的自律機制業(yè)已形成“一核心、三保障“模式，即自律規(guī)則是核心，信息公開、經費會費、教育培訓分別發(fā)揮誠信保障、自省保障和業(yè)務保障功能，這種“一核心、三保障”模式從維護行業(yè)整體形象、形成良性自省機制、提升專業(yè)服務水平等三個方面，共同著力于信托行業(yè)自律職能的充分實現。下文將對海峽兩岸信托業(yè)行業(yè)協會自律職能展開實證研究。

實證研究強調可靠性、可重復性與可驗證性。本文研究的素材來源于中國信托業(yè)協會官網、我國臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會官網，下文數據如無特殊說明均來自該官方網站。⑦參見中國信托業(yè)協會官網： http://www.xtxh.net/xtxh/；臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會官網：http://www.trust.org.tw/home/index.asp。

（一）兩岸信托業(yè)行業(yè)協會的基本情況

1．中國信托業(yè)協會

該協會成立于2005年5月，是全國性信托業(yè)自律組織，是經中國銀監(jiān)會同意并在中華人民共和國民政部登記注冊的非營利性社會團體法人。接受業(yè)務主管單位中國銀監(jiān)會和社團登記管理機關民政部的指導、監(jiān)督和管理。現任會長陳一松。

中國信托業(yè)協會重視組織機構和組織制度建設。協會最高權力機構是會員大會，由全體會員組成。協會設理事會和監(jiān)事會。理事會是會員大會的執(zhí)行機構，由會員大會選舉產生，并對會員大會負責。協會設常務理事會，在理事會閉會期間，常務理事會行使理事會部分職權。協會設秘書處，為協會日常辦事機構。協會秘書處下設五個部門，分別為辦公室（黨委、紀委辦公室）、會員維權與服務部、自律與監(jiān)管協調部、媒體與研究部和培訓部。

2．我國臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會

我國臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會的前身為銀行公會一般業(yè)務委員會之信托業(yè)務小組，原負責信托業(yè)務的研究發(fā)展及協調同業(yè)間信托事務的處理，后因主管機關頒布“信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會業(yè)務管理規(guī)則”而于2000年10月25日由銀行公會召開信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會發(fā)起人預備會議，征詢各會員銀行擔任發(fā)起人意愿，推派中央信托局為發(fā)起人代表，并成立公會預備籌設工作小組，負責申請籌設許可，展開各項籌設的前置作業(yè)。該公會籌設案于2001年1月31日經臺灣地區(qū)“內政部”函告準予設立，同年2月12日召開發(fā)起人會議暨第一次籌備會，會中推派籌備員，組成籌備會，并推選王榮周先生為召集人，全力積極進行籌設后續(xù)事宜。同年2月21日召開第二次籌備會，審核通過本會會員及會員代表資格及依法研議通過公會章程、工作計劃、收支預算草案等事宜。最后于同年3月7日舉行成立大會，正式成立該公會。現任理事長蔡慶年。

該公會組織化程度很高，有比較完善的組織機構設置和分工。內部組織機構包括會員大會、理事會、監(jiān)事會、理事長、秘書長和副秘書長。其中理事長下轄五個委員會，分別是業(yè)務發(fā)展委員會、法規(guī)紀律委員會、查核輔導委員會、財務稅務委員會和管理訓練委員會；秘書長轄下設行政管理組、訓練推廣組、業(yè)務發(fā)展組及審查輔導組等四個工作組。

我國大陸的《信托公司管理辦法》規(guī)定，“信托公司可以加入中國信托業(yè)協會”，這意味著并非強制信托公司加入協會。臺灣地區(qū)“信托業(yè)法”規(guī)定，“信托業(yè)非加入商業(yè)同業(yè)公會，不得營業(yè)”，這體現了加入公會的強制性。但盡管如此，實踐中大陸現有68家信托公司全部作為會員加入了中國信托業(yè)協會，另有2家非信托公司會員單位，分別是北京市中盛律師事務所和德勤華永會計師事務所。截至2015年底，臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會會員機構計有56家，銀行兼營者有45家，證券商兼營者有11家。雖然兩岸規(guī)定各不相同，但實踐效果并無明顯差異。

（二）兩岸信托業(yè)行業(yè)協會自律規(guī)則比較

信托業(yè)行業(yè)自律是信托業(yè)自我管理、自我規(guī)范、自我約束的一種民間管理形式，協會監(jiān)管權力來源于成員機構對自律組織的章程以及決策等自律規(guī)則的普遍認可。①參見席月民：《我國金融監(jiān)管方式的法定化及其合理匹配》，載王曉曄、邱本主編：《經濟法學的新發(fā)展》，中國社會科學出版社2008年版，第376頁。信托業(yè)行業(yè)協會自律規(guī)則囊括了協會章程（內容詳見表一）、自律公約、業(yè)務規(guī)范、任職資格規(guī)范、內部控制規(guī)范等一系列自治文件。這些自律規(guī)則一方面為信托業(yè)行業(yè)協會的自律監(jiān)管提供法律上的正當依據，另一方面又限制、框定和拘束信托業(yè)行業(yè)協會自律監(jiān)管的范圍、內容、方式和程序。

表一：兩岸信托業(yè)行業(yè)協會章程比較

我國臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會制定的自律規(guī)則同中國信托業(yè)協會相比，突出表現在以下三個特點：

首先，我國臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會制定的自律規(guī)則內容豐富、覆蓋面廣。中國信托業(yè)協會除制定《中國信托業(yè)協會章程》，2009年至今共計制定6項自律規(guī)則。按發(fā)布時間先后順序，分別是《經營性信托業(yè)行業(yè)公約》、《中國信托萬里行上海共識》、《中國信托業(yè)行業(yè)宣言》、《信托公司證券投資信托業(yè)務自律公約》、《關于進一步規(guī)范和促進銀信合作業(yè)務的自律公約》和《信托公司開展資產證券化業(yè)務自律公約》，可見中國信托業(yè)協會制定的自律公約數量較少，覆蓋面較窄。值得注意的是，這并不能說明信托公司的行為“無法可依”，實踐中主要是由中國銀監(jiān)會出臺監(jiān)管文件，如《信托公司管理辦法》、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》、《信托公司凈資本管理辦法》、《關于加強信托公司結構化信托業(yè)務監(jiān)管有關問題的通知》、《關于加強信托公司房地產信托業(yè)務監(jiān)管有關問題的通知》等。相比之下，截至2016年8月8日，臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會共制定了10類87件自律性文件，涵蓋了信托業(yè)關涉法律問題的方方面面，可以說自律規(guī)則的陽光已經照耀到法律、法規(guī)和行政規(guī)章無法覆蓋的信托業(yè)死角。兩岸信托業(yè)行業(yè)協會的自律規(guī)則數量對比詳見圖一。

圖一：兩岸托業(yè)行業(yè)協會自律規(guī)則數量對比圖

文件。因其并未被置于官網發(fā)布自律規(guī)則的“會員管理”一欄，故未納入統計。

其次，臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會制定的自律規(guī)則及時回應了監(jiān)管需求，體現了與時俱進的精神。從2014-2016年統計情況看，每年的各個月份均有數量不等的自律規(guī)則獲得修訂，具體修訂數量詳見圖二。經驗表明，金融法律規(guī)則和制度的變化往往落后于市場的發(fā)展，信托業(yè)自不例外。隨著信托業(yè)國際化步伐的加快，信托產品不斷轉型升級，監(jiān)管步伐必須扎實跟進。問題在于，由誰以何種方式跟進更為有效。從新的法律問題萌芽、浮出水面到法律法規(guī)出臺，再到監(jiān)管部門采取具體監(jiān)管措施，往往曠日持久，有時會錯失監(jiān)管良機。比較發(fā)現，臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會實踐中能夠及時回應新出現的法律問題，及時創(chuàng)新監(jiān)管思路，及時出臺自律規(guī)章，及時更新監(jiān)管措施，及時規(guī)范新型信托產品的利益關系。

圖二：同業(yè)公會近三年月度自律規(guī)則修訂數量

最后，臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會制定的自律規(guī)則質量較高，體現了“科學立法”的精神。舉例而言，“信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會會員自律公約”作為實體法，規(guī)范了公會與會員之間的權利/權力與義務關系，由“信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會審議會員自律案件作業(yè)要點”和“信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會會員業(yè)務紛爭調處辦法”作為程序法保障實體法的具體實現，踐行程序正義，而后緊接著配套設置了一系列業(yè)務規(guī)范、業(yè)務審查規(guī)范，用以判斷會員行為是否違反自律規(guī)則。可以說，不同自治性文件之間形成了一套嚴密而又行之有效的規(guī)范體系，借以維護信托業(yè)的整體利益和促進會員對共同游戲規(guī)則的遵守。再如，臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會的自律規(guī)則對自律組織成員設定了更加嚴格的行為準則，細化了臺灣地區(qū)“信托業(yè)法”中語焉不詳的條款①例如臺灣地區(qū)“信托業(yè)法”第23條規(guī)定：“信托業(yè)經營信托業(yè)務，不得對委托人或受益人有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為。”該公會制定的“信托業(yè)辦理共同信托基金業(yè)務之營銷訂約信息揭露及風險管理應行注意事項”，細化了“虛偽、詐欺”等行為的判斷標準。；同時，注意填補立法空白，例如公會制定了“信托業(yè)防制洗錢及打擊資助恐怖主義注意事項范本”；另外，還使原則性較強的條款更具可操作性，且深入到了法律鞭長莫及的商業(yè)倫理層面，對信托業(yè)主體提出了相應的行為準則，例如該公會制定了“信托業(yè)薪酬制度之訂定及考核原則”。我們認為，形成這種局面的原因是多方面的，概括起來主要有三個：一是臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會自律監(jiān)管的實質是銀行兼營信托業(yè)者與證券商兼營信托業(yè)者和其他市場相關主體共同參與的自律監(jiān)管，在公會的自律機構框架中，監(jiān)管者也是被監(jiān)管者，被自律規(guī)則規(guī)范者也是自律規(guī)則的制定者，他們有意愿、也有動力制定共同遵守的良好的自律規(guī)則以維護其正當利益；二是自律規(guī)則質量本身可借由諳熟信托實務的人士獲得合理而有力的專業(yè)保障，避免了“外行立法”的弊端；三是自律規(guī)則制定程序嚴謹、審慎。“每一提案均由各委員會或項目小組提供意見，經理監(jiān)事討論后，作成決議，或由本會建請上級機關核辦，或答復相關單位酌參，或通函各會員付諸實施。”②參見臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會《2015年報》，第24頁。

（三）兩岸信托業(yè)行業(yè)協會其他自律機制比較

1．信息公開：誠信保障功能

兩岸信托業(yè)行業(yè)協會均非常重視行業(yè)信息公開機制建設。但中國信托業(yè)協會和我國臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會的側重點和公開方式有所不同。

中國信托業(yè)協會信息公開及時完整，較好地體現了持續(xù)信息公開，盡管其并不負有法定信息公開義務。信息公開主要體現在行業(yè)數據統計與分析和信托業(yè)行業(yè)研究兩方面。中國信托業(yè)協會按季度公開信托公司主要業(yè)務數據（具體業(yè)務項目和內容詳見表二）并發(fā)布中國信托業(yè)發(fā)展評析。信息公開的目的是，使信托投資人（委托人和受益人）對信托公司和信托產品的資產、負債、財務狀況、利潤與權益、前景與風險等方面的情況作出有信息依據的評估，從而在信息充分、均等的條件下作出決策。中國信托業(yè)協會發(fā)布行業(yè)研究報告，主要包括《中國信托業(yè)發(fā)展報告》、《中國信托業(yè)年度社會責任報告》、《中國信托業(yè)年鑒》、《見證中國信托》、《信托業(yè)專題研究報告》、《中國信托產業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略研究課題總報告》、《信托法律法規(guī)手冊》等。值得注意的是，在互聯網時代，信息公開的主要載體之一是官方網站，其已成為公開信托業(yè)行業(yè)信息的重要窗口，對于滿足信托投資人的信息需求有重要作用。客觀來說，中國信托業(yè)協會的官網建設還存在有待提高之處，如官網中“財經要聞”、“行業(yè)聚焦”、“社會責任”、“會員動態(tài)”四個子欄目內容分類不明，更像是資訊繁雜的信托業(yè)信息門戶；官網中未見協會經費來源、協會專職工作人員數量等具體信息；比較具有特色的“信托維權與法律咨詢”欄目，最近一次的提問與回答是在2015年8月25日，之后未見更新。

表二：中國信托業(yè)協會2016年第2季度末信托公司主要業(yè)務數據指標

臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會注重咨訊整合，最大化地便利各項資訊查詢。一是該公會官網公開了最近三年的信托業(yè)年報，主要內容為信托業(yè)承辦信托業(yè)務概況、信托業(yè)主要業(yè)務、信托業(yè)附屬信托業(yè)務的統計分析。二是該公會官網針對一般信托業(yè)務與特種信托業(yè)務作研究報告。三是該公會官網提供信托業(yè)行業(yè)研究報告，其中一些典型研究報告詳見表三。截至2016年10月20日，該工會官網提供的研究報告共有47篇。除此之外，官網還提供業(yè)務統計、集合帳戶與共同基金業(yè)務統計、信托業(yè)各會員單位經營與管理人員統計表的開放和下載。

表三：臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會部分典型研究報告

這些行業(yè)數據統計與分析、行業(yè)研究、自律規(guī)則的整合充分體現了信托業(yè)行業(yè)協會作為信托業(yè)的信息中心地位，其掌握著一般信托公司或兼營信托業(yè)務的銀行、證券公司等無法或者較難了解的全行業(yè)現狀及動態(tài)，視野更寬、更深遠，信息公開機制建設的直接結果是降低了單個成員搜集信息的成本。

2．經費會費：自省保障功能

經費之于協會有如血液之于人體，協會如果沒有穩(wěn)定可靠的資金來源，其自省能力將失去保障，自律職能將無法實現。中國信托業(yè)協會的經費來源包括會員繳納的會費、接受的捐贈或資助、在核準的業(yè)務范圍內開展活動和服務的收入、利息收入和其他合法收入。協會每個會員初次入會需繳納初始會員費，每年會員應繳納會員年費。但各會員之間確定繳納會費的標準并未在協會官網公開。《中國信托業(yè)協會章程》針對經費使用也作出了明確規(guī)定，即“協會經費應用于協會履行本章程規(guī)定的職責和進行協會自身建設，不得在會員中分配。協會開展表彰獎勵活動，不收取任何費用。”該章程還規(guī)定，資產來源屬于國家撥款或者社會捐贈、資助的，必須接受審計機關的監(jiān)督，并將有關情況以適當方式向社會公布。但是，在該協會官網上我們未能發(fā)現該類信息。我國臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會的經費主要來源于入會費和常年會費，公會以成員資本額為標準確定入會費，入會費入會時依等級一次繳清，資本額20億元以上，繳納50萬元；資本額10億-20億元，繳納14萬元；資本額未達10億，繳納7萬元。（上述會費的貨幣單位為新臺幣，其中的常年會費，就每年預算之經費由會員按比率分攤。）

3．教育培訓：業(yè)務保障功能

信托是“基于信任而托付”的一項制度安排，信托計劃的開展作為一種決策或規(guī)劃，具體內容包括了融資、投資、套利、風險管理等多個方面。①席月民：《我國信托業(yè)監(jiān)管改革的重要問題》，載《上海財經大學學報》2011年第1期，第35頁。首先，信托業(yè)的綜合性與復雜性要求信托從業(yè)者掌握全方位的信托、法律與金融方面的知識與技能。其次，臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會成立的宗旨之一即是推廣信托觀念、促進信托業(yè)務發(fā)展，因“信托制度起源甚早，由于其運作極富彈性，且深具社會及經濟功能”。②參見臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會官網“公會簡介”一欄。我國大陸信托業(yè)正處于回歸“受人之托、代人理財”信托本源的業(yè)務轉型中，二者均強調社會經濟體形成或致力于去培育一種“基于信任而托付”的觀念文化，這在客觀上給微觀的信托從業(yè)者和宏觀的信托業(yè)提出了更高要求。鑒于此，行業(yè)協會加強對信托從業(yè)人員的法律、金融專業(yè)知識和技能的培訓，既具有一般行業(yè)協會培訓意義上的授益性質，更具有保證和強化信托業(yè)服務質量的意義。為此，我國臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會組織了信托業(yè)業(yè)務人員在職訓練課程。

中國信托業(yè)協會在其章程中規(guī)定協會應當履行“組織信托從業(yè)人員資格考試和相關培訓，提高從業(yè)人員素質”的行業(yè)自律職責。中國信托業(yè)協會組織編寫的信托業(yè)從業(yè)人員培訓教材叢書，包括《信托基礎》、《信托法務》、《信托公司經營實務》和《信托監(jiān)管與自律》四本，既是體系完整的一套行業(yè)入門書籍，也是了解信托行業(yè)的一套權威性參考書，可作為信托業(yè)從業(yè)人員的學習和培訓用書。該協會還專門組織信托業(yè)全員培訓考試，信托公司學員參加培訓并通過四門考試（含補考通過）者，可獲得該協會頒發(fā)的《信托業(yè)全員培訓合格證書》。中國信托業(yè)協會在官網專門設置“培訓認證”一欄，發(fā)布每期培訓考試工作動態(tài)。

三、信托業(yè)行業(yè)協會自律制度的完善

行業(yè)協會自律職能有效、充分的實現，對信托業(yè)的穩(wěn)步發(fā)展具有重要的實踐意義，對處于轉型期、回歸“受人之托、代人理財”信托本源的大陸信托業(yè)則更是如此。我們認為，進一步完善我國信托業(yè)行業(yè)協會自律制度可從以下兩方面著手：

（一）健全信托業(yè)行業(yè)協會內部運行機制

信托業(yè)行業(yè)協會自律的本質來源于市場參與者通過協議對權利的讓渡，信托業(yè)行業(yè)協會應當構建完善的決策、執(zhí)行和監(jiān)督機制，夯實重要的自律規(guī)則的正當性與合理性基礎，使內部運行機制步入法治化軌道。

首先，加強協會內部治理結構的規(guī)范化運作。行業(yè)協會作為社會團體是由權力機構、執(zhí)行及經營決策機構、監(jiān)督機構等構成，每一個機構或專業(yè)委員會分掌不同權力，在合作與制衡之間實現自治與自律。協會內設機構的規(guī)范化運作，重點在于按期、按程序組織召開會員大會、理事會和監(jiān)事會，使其認真履行各自職責。會員大會作為中國信托業(yè)行業(yè)協會的最高權力機構，原則上可以對任何重大事件進行決策部署，盡管會員大會部分權力授權給理事會，但這并不意味著會員大會形同虛設，因此需要堅持按期、按程序召開會員大會。理事會是會員大會的執(zhí)行機構，監(jiān)事會是監(jiān)督機構，要充分發(fā)揮這兩個機構在執(zhí)行決議、業(yè)務規(guī)則制定和修改、紀律處分、監(jiān)督會員履行義務等方面的重要作用，進一步增強重大事項決策的科學性和民主性。

其次，補充制定部分重要的自律規(guī)則。針對中國信托業(yè)協會制定的自律公約數量較少、覆蓋面較窄的問題，可以適當借鑒臺灣地區(qū)信托業(yè)商業(yè)同業(yè)公會的經驗予以完善。第一，健全自律規(guī)則制定程序。自律規(guī)則的制定程序直接涉及其合法性問題，應當予以高度重視，要增強自律規(guī)則制定的民主性。自律規(guī)則涉及信托公司、兼營信托業(yè)務的銀行和證券公司的利益，該制定程序必須為協會成員提供更加暢通的意見表達渠道，并在及時匯總相關意見的基礎上，向社會公眾披露意見匯總及采納情況，發(fā)揮行業(yè)協會內外的法律、金融專業(yè)人士的力量，對自律規(guī)則嚴格把關，提高自律規(guī)則質量，有效回應自律監(jiān)管需求。第二，健全自律案件處理機制。行業(yè)協會的懲戒，理論上具有“執(zhí)法”成本低、更具針對性等優(yōu)勢，又因為其缺少強制力、懲處力度不夠，所以必須由國家正式的行政處罰來擔保與補足，形成政府監(jiān)管、行業(yè)自律、內部控制、審計監(jiān)管以及其他社會監(jiān)督力量之間的合理分工和協作，這樣最終才能在政府監(jiān)管和市場化約束之間實現平衡，達到公平競爭和有效監(jiān)管的目的。完整的自律案件處理機制，包括了制裁主體、違規(guī)行為、制裁方式、制裁程序與救濟措施等結構性內容，并且受到比例原則、正當程序、法治和合法預期保護等原則的限制。①余凌云：《行業(yè)協會的自律機制——以中國安全防范產品行業(yè)協會為個案研究對象》，載《清華法律評論》2007年第2卷，第81～103頁。針對行業(yè)協會對違反自律規(guī)則的成員可能姑息縱容的弊端，中國信托業(yè)協會必須拿出應有魄力，敢于“亮劍”，嚴格按照自律規(guī)則制裁違規(guī)會員，只有這樣才能打造行業(yè)協會的核心競爭力和自身魅力，避免那些只顧及短期利益的機會主義行為給信托業(yè)整體利益造成不必要的損失。

（二）改善信托業(yè)行業(yè)協會外部生存發(fā)展環(huán)境

為促進行業(yè)協會自律功能的真正實現，中國信托業(yè)協會不但應致力于進一步規(guī)范協會內部運行機制，而且應進一步改善信托行業(yè)自律機制的外部生存發(fā)展環(huán)境。我國大陸信托業(yè)的發(fā)展主要依靠政府主導和推動，存在“強政府、弱協會；強行政權、弱自治權”的現象。這從中國信托業(yè)協會自律管理權的權源來源較為單一、實踐中主要是由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會出臺監(jiān)管文件等方面可見一斑。與我國臺灣地區(qū)相比，大陸信托業(yè)市場監(jiān)管權配置現狀更多體現的是強制性制度變遷的結果。盡管該種監(jiān)管權力配置模式是信托業(yè)市場歷史長期形成的結果，并可能在今后的發(fā)展中長期存在，但這并不意味著未來一定且事實上應當而且只能如此。和我國臺灣地區(qū)一樣，中國信托業(yè)協會需要正視“大信托時代”給信托公司造成的強烈市場沖擊，更加關注兼營信托業(yè)務的其他金融機構，有效協調與中國銀行業(yè)協會、中國證券業(yè)協會以及中國保險行業(yè)協會等其他金融行業(yè)協會之間的關系，妥當處理專營和兼營信托業(yè)務之間的不正當競爭或者惡性競爭，積極參與和推動分業(yè)監(jiān)管與行業(yè)自律之間的金融改革互動，有效改善信托行業(yè)自律機制的外部生存發(fā)展環(huán)境。

（責任編輯：常 琳）

D922.282;D927.582.282

A

1674-8557（2017）01-0044-10

2016-11-15

席月民（1969-），男，河南靈寶人，中國社會科學院法學研究所經濟法室主任，法學系副主任兼法碩辦主任。劉志遠（1994-），男，山東德州人，中國社會科學院研究生院法學系2016級法律碩士研究生。